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1、 1 刑罚论干货背诵版刑罚论干货背诵版 6060 条条 （根据刑法修正案（九）和最新的司法解释编写）（根据刑法修正案（九）和最新的司法解释编写） 作者：蔡雅奇作者：蔡雅奇 新浪微博：刑法蔡老师新浪微博：刑法蔡老师 微信公众账号：刑法天下（微信公众账号：刑法天下（xingfacaiyaqixingfacaiyaqi） 1、就司法考试而言，刑罚论主要考两大块内容：静态的刑罚和动态的刑罚。前者是指刑罚的体系，后者则包括量刑、行刑、刑罚消灭三部分内容。其中，量刑的考点主要包括：量刑原则、量刑情节（包括法定量刑情节和酌定量刑情节两种）、累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑；行刑的考点主要包括：减刑、假释；刑
2、罚消灭的考点仅包括追诉时效制度。就整体而言，这一章的性价比非常高，2014 年、2015 年连续两年都考了 7 分：3 道单选（共 3 分）+2 道多选（共 4分）。因此，本章的内容需要记忆，但务请记得准。 2、刑罚分为两类：主刑和附加刑。其中，主刑又包括五类：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑，附加刑则包括四类：罚金、没收财产、剥夺政治权利、 驱逐出境。其中，死刑又包括两类：死刑立即执行和死刑缓期执行。此外，务请注意：驱逐出境只能适用于犯了罪的外国人。另请注意：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑，又称生刑、自由刑。其中，管制为限制自由刑，而拘役、有期徒刑、无期徒刑则为剥夺自由刑。 3、主刑只能
3、独立适用，而附加刑则既可以附加适用，也可以独立适用。请注意：犯一罪时，不能同时判处两个财产附加刑，但可以同时判处一个财产附加刑和一个其他附加刑。对此，可参见 2009/2/5 之 A 项、2012/2/12 之题干表述。 4、由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，应根据情况判处赔偿经济损失。这主要是通过刑事附带民事诉讼程序加以解决。此外，承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。换言之，应“先民后刑”。对此，可参见 2005/2/5。 5、对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予
4、刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。另外，根据刑法修正案（九），因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑2 罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照上述规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚（拒不执行判决、裁定罪）。请注意：职业禁止与禁止令不同，违反前者的，可能构成犯罪，而违反后者的，顶多是行政违法，务请注意这一
5、细节。 6、管制刑的考点总结如下：（1）刑期为三个月以上二年以下，数罪并罚时不超过三年。上述刑期，应从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；（2）是限制自由刑而非剥夺自由刑，其刑罚执行机关是司法行政机关，可执行禁止令，即禁止其在刑罚执行期间从事特定活动，进入特定的区域、场所，接触特定的人；（3）在刑罚执行期间，应遵守五项规定，其中有四项内容与缓刑犯、假释犯在考验期内遵守的规定一模一样，但有一项是管制犯所独有的，即“未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利”。换言之，管制犯在刑罚执行期间没有政治权利，但缓刑犯和假释犯在考验期内，依然享有政
6、治权利。对此，可参见刑法第 39条、75 条、84条；（4）在刑罚执行期间，应当同工同酬。 7、拘役刑的考点总结如下：（1）刑期为一个月以上六个月以下，数罪并罚时不超过一年。上述刑期，应从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；（2）是剥夺自由刑，由公安机关就近执行，确切地说，是在犯罪地附近的看守所执行；（3）在执行期间，每月可以回家一天至两天探亲。参加劳动的，可以酌量发给报酬。 8、有期徒刑的考点总结如下：（1）刑期为六个月以上十五年以下，数罪并罚时，如果总和刑期不满三十五年的，不超过二十年，如果总和刑期在三十五年以上的，不超过二十五年。上述刑期应从判决执行之日起计
7、算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；（2）是剥夺自由刑，执行机关是监狱。但是，当剩余刑期不满三个月时，由看守所即公安机关代为执行，未成年有期徒刑犯则由未成年犯管教所执行，待其年满十八周岁以后，再转由监狱执行。可见，有期徒刑的执行机关实际上是两个：监狱和公安机关；（3）凡是有劳动能力的有期徒刑犯，都应当参加劳动，接受教育改造。 9、无期徒刑的考点总结如下：（1）没有刑期，因此不存在刑期折抵问题；（2）是剥夺自由刑，执行机关是监狱；（3）当无期徒刑被减刑减为有期徒刑时，有期徒刑的刑期，应从裁定减刑之日起计算。至于已经先期服过的刑期和判决执行以前先行羁押的日期，则都不能折抵在有期徒刑刑
8、期之内；（4）凡是有劳动能力的无期徒刑犯，都应当参加劳动，接受教育改造。 3 10、死刑的考点总结如下：（1）死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对这里的“罪行极其严重”，应作扩大理解，既包括犯罪行为极其严重，也包括主观恶性极其恶劣。只有这样解释，才符合我国目前严格限制死刑适用的立法目的和司法倾向；（2）根据执行方式的不同，死刑分为死刑立即执行和死刑缓刑执行两种。其中，死缓也是死刑的一种，只不过是无须立即执行而已；（3）死刑立即执行必须报经最高人民法院核准。而死刑缓刑执行，只须由各高级人民法院判决或者核准即可。请注意：当中级人民法院作出死缓的一审判决之后，由高级人民法院进行死缓核准，这自不待言
9、。但在高级人民法院自身作出死缓的一审判决之后，也应由其自身进行死缓核准；（4）三种人不得适用死刑：犯罪时不满十八周岁的人、审判时怀孕的妇女、审判的时候已满七十五周岁且未以特别残忍手段致人死亡；（5）对上述“审判的时候”、“怀孕的妇女”，都应作扩大解释；（6）审判时已满七十五周岁的人，如果对其适用死刑，必须同时符合“以特别残忍的手段”和“致人死亡”两个条件，如果只符合一个条件或者都不符合，均不得适用死刑；（7）死缓犯在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满后，应减为无期徒刑。请注意：这里的“没有故意犯罪”，既包括没有实施任何犯罪，也包括仅实施了过失犯罪。而且，这里的“减为”，是减轻处罚（刑
10、种的变更），而非减刑，因为，减刑的对象不包括死刑犯；（8）死缓犯在死刑缓期执行期间，如果有重大立功表现的，二年期满后，应减为二十五年有期徒刑；（9）死缓犯在死刑缓刑执行期间，如果实施了情节恶劣的故意犯罪，由最高人民法院核准，执行死刑；（10）死缓犯在死刑缓期执行期间，虽实施故意犯罪但情节并非特别恶劣的，依然是死缓犯。但死刑缓期执行期间应当重新计算，而且需报最高人民法院备案；（11）对如下九种死缓犯，可限制减刑：累犯、故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质、有组织的暴力性犯罪。请注意：有组织的暴力性犯罪与前八种犯罪是“并列的关系”，而非“修饰的关系”；（12）“限制减刑”是指限制减
11、刑的幅度，而非“不得减刑”。具体言之：上述九种死缓犯缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，即使再减刑，最低服刑的期限也不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，即使再减刑，最低服刑的期限也不能少于二十年 。可见，“限制减刑”，是限制了减刑的幅度，加大了惩处的力度；（13）死缓的期间，从判决确定之日起计算。死缓减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起重新计算。换言之，二年考验期不能折抵在二十五年有期徒刑刑期之内。 11、罚金刑的考点总结如下：（1）判处罚金，应当根据犯罪情节而非被告人的财产经济状况来决定罚金数额。对此，可参见 2002/2/1；（2）罚金的数4 额，没有上限，但
12、下限是 1000 元和 500 元，即成年人被判处罚金刑时，最低数额不少于 1000 元，未成年人被判处罚金刑时，最低数额不少于 500 元；（3）罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。（4）罚金刑既可以对自然人适用，也可以对单位适用。 12、没收财产刑的考点总结如下：（1）没收财产是没收犯罪分子个人的、合法的并且没有用于犯罪的财产的一部或者全部。在判处没收财产时，不得没收属于犯罪分子家属所
13、有或者应有的财产；（2）同罚金刑一样，是否对被告人判处没收财产刑，无须考虑被告人的财产经济状况，而应看是否有法律的明文规定。对此，可参见 2009/2/9 之 C 项；（3）没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。请注意：上述“家属”，既包括未成年家属，也包括成年家属。对此，可参见 2009/2/9 之 B 项；（4）没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。请注意：上述“没收财产以前”，是指一审判决宣告以前；必须是正当债务，否则不予偿还；债权人必须提出偿还请求，否则也不予偿还。对此，可参见 2010/2/56 之 C 项；
14、（5）没收财产刑只能对自然人适用，不能对单位适用。 13、剥夺政治权利刑的考点总结如下：（1）四项内容：选举权和被选举权；言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；担任国家机关职务的权利；担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利；（2）剥夺政治权利刑既可以附加适用，也可以独立适用，对于后者，应当依照刑法分则的有关规定予以适用；（3）当剥夺政治权利独立适用或者附加于拘役、有期徒刑适用时，其期限为一年以上五年以下；（4）当剥夺政治权利附加于管制刑适用时，其期限与管制刑的刑期相等（三个月以上二年以下，数罪并罚时不超过三年），且同时执行（从判决执行之日起起算）；（5）三种人必须附加剥夺
15、政治权利：政治犯（危害国家安全的犯罪分子）、无期徒刑犯、死刑犯，其中，后两者的期限为终身剥夺。当然，当死缓减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑时，应当把剥夺政治权利的期限，从终身改为三年以上十年以下；（6）对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投放危险物质、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利；（7）附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑或拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力5 当然施用于主刑执行期间。可见，剥夺政治权利的实际期限是其自身刑期加上主刑刑期二者的总和。 14、各种刑罚执行机关总结如下：（1）管制：司法行政机关；（2）拘役：公安机关；（3）有期徒刑：监狱和公
16、安机关（剩余刑期不满三个月的，由看守所代为执行；对未成年犯在未成年犯管教所执行刑罚）；（4）无期徒刑：监狱；（5）死刑缓期两年执行：监狱；（6）死刑立即执行：法院；（7）罚金：法院；（8）没收财产：法院；（9）剥夺政治权利：公安机关；（10）驱逐出境：公安机关。 15、从重处罚和从轻处罚，都是指在法定刑的限度以内判处刑罚。请注意：（1）这里的“以内”，包括上限和下限本数在内；（2）无论是从重处罚还是从轻处罚，都与“中线”无关。对此，可参见 2005/2/54、2004/2/85。 16、减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。请注意：这里的“以下”，不包括本数在内。此外，当刑法规定有数个量刑幅度时，此时的减轻处罚应
