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1、北京股商北京股商：私募基金中私募基金中 GPGP、LPLP 和基金管和基金管 理人之间到底存在什么关系？理人之间到底存在什么关系？一、普通合伙人（一、普通合伙人（GP）法律主体分析）法律主体分析与基金相关的法律主体主要包括普通合伙人（GP）、有限合伙人（LP）、基金管 理人等。（一）GP 的法律主体形式依照我国合伙企业法第二条的规定，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合 伙人组成”，以及第六十一条的规定，“有限合伙企业至少应当有一个普通合伙 人”。由此可知，一个有限合伙型基金，最少需要一个普通合伙人（GP）和一个 有限合伙人（LP）。其结构如下图所示：关于普通合伙人（GP）的法律主体形式， 合伙
2、企业法第三条有明确规定：“国 有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普 通合伙人。”这是一条列举式的禁止性条款。由此条款可推知，GP 的法律主体形式是比较宽 泛的。除国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体这 些法律明确规定不能担任 GP 的主体外，其余不在禁止之列的主体均可以担任 GP，具体包括自然人、公司、合伙企业、各式基金等；其中，尤以公司主体及 合伙企业主体最为重要。（二）GP 的无限责任合伙企业法第二条规定：“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成， 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。”因 GP 承担的是无限连带责任， 为了
3、减小经营风险， 在进行基金架构设计的时候， 我们需要对此进行一定的法律规避。 根据 合伙企业法 第三条， 通过比对可知， 在 GP 的各个可选法律主体中，仅以注册资本承担有限责任的公司主体，特别是 有限责任公司主体是最佳选择。当然，除了有限责任公司之外，有限合伙也较多被采用。而股份公司因运作比较 繁琐，在实践中较少作为基金的 GP 主体形式出现，但同样也是可选项之一。（三）GP 常用架构图以有限责任公司形式和有限合伙形式担当 GP 所构建的基金架构，是我们最常使 用的基金架构。1、 GP 为有限责任公司的架构图以下是普通合伙人（GP）为有限责任公司时的架构图在此架构中，GP 以有限责任公司形式
4、出现。作为基金的普通合伙人在基金层面 承担无限连带责任，满足合伙企业法要求；同时，在 GP（有限公司）内部，根 据公司法，各股东以认缴的注册资本为限承担有限责任，从而在股东层面有效规 避了 GP（有限公司）须承担的无限连带责任风险。2、GP 为有限合伙的架构图GP 除了以有限公司形式外，我们也可以根据需要采用有限合伙的形式，如下图 所示：在此架构中，GP 以有限合伙形式出现。作为基金的普通合伙人在基金层面承担 无限连带责任，满足合伙企业法要求。对于 GP（有限合伙）的合伙人 GP及 LP 来说，因 LP是以出资额为限承担有限责任，所以 LP自然阻断风险；但对于 GP， 则因主体的不同，承担的风
5、险也不尽相同。（1）当 GP为自然人时，无法规避无限连带责任风险；（2）当 GP为公司法人时，GP的各个股东在股东层面承担有限责 任.合法规避无限连带责任风险；（3）当 GP为有限合伙企业时，有限合伙人自然阻断风险，普通 合伙人又须按主体不同继续分类承担风险，大家可以看到，这是一 个死循环。通过上述分析可知，当我们将 GP设定为公司法人时（优选有限责任公司），风 险自然阻断。同时，我们还惊喜地发现，通过有限合伙和有限公司的架构组合， 可以明显地放大杠杆，如下图：假设普通合伙人 GP、GP的出资都是 1%，基金份额不变，此时 GP的各个股东只 要出资占 GP 总出资额的 1%，就可以达到对基金进
6、行管理的目的。而且在上图基础上还可以设计成更加复杂的多层嵌套模式：在这种双层嵌套模式下， 我们假设每个普通合伙人出资仅占其合伙企业总出资额 的 1%，则每嵌套一次放大的杠杆都是 100 倍。在 GP”出资 1 万元的情况下，GP 的规模为 100 万元，GP 的规模是 1 亿元，而基金的规模则可以达到 100 亿元， 杠杆放大的效果非常明显。无论是单层模式还是嵌套模式，为了规避风险，最底层有限合伙的普通合伙人都 会设定为公司形式。通过这样的架构安排，最大限度地减小了可能的经营风险。二、有限合伙人（二、有限合伙人（LP）法律主体分析）法律主体分析（一）LP 主体类型的法律规定我国私募投资基金监督
7、管理暂行办法第十一条规定：“私募应向合格投资者 募集， 单只私募基金的投资者人数累计不得超过 证券投资基金法 、 公司法 、 合伙企业法等法律规定的特定数量。投资者转让基金份额的，受让人应当为 合格投资者且基金份额受让后投资者人数应当,符合前款规定。”第十二条规定：“私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担 能力， 投资于单只私募基金的金额不低于 100 万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于 1,000 万元的单位；（二）金融资产不低于 300 万元 或者最近三年个人年均收入不低于 50 万元的个人”第十三条规定：“下列投资者视为合格投资者：（一）社会保障金、企
8、业年金等 养老基金，慈善基金等社会公益基金；（二）依法设立并在基金业协会备案的投 资计划；（三）投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；（四） 中国证监会规定的其他投资者。以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数 投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的， 私募基金管理人或者私募基金销 售机构应当穿透核査最终投资教是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但 是，符合本条第（一）、（二）、（四）项”由以上规定可知，基金的 LP 投 资人主体非常宽泛，可以是自然人、公司、合伙企业、信托、养老基金、慈善基 金、已成立的其他类型基金等，但都必须满足合格投资者的法律要求。（二）我国现阶段主要
9、 LP 类型分布以下是我国现阶段主要 LP 类型分布图：从这张图中，我们大致可以看到 LP 的主要类型包括企业投资者、VC/PE 投资机 构、政府机构、银行保险信托、资产管理公司、引导基金、FOF、大学及基金会、 主权财富基金、家族基金、公共养老金等。然后我们再比较一下境内 LP 类型分 布及境外 LP 类型分布：通过对比，我们发现如下三点：（1）境内企业投资人占据了 62%的份额，远远髙于境外的 26%（2）政府机构份额占比 10%，也远远高于对应的境外投资人；（3）银行保险信托、FOF、公共养老基金等机构的份额远低于对应 的境外投资人。由以上对比可知，与美国等西方国家相比，我国的私募基金还
10、远不是一个成熟的 私募基金市场。大量企业资金的参与必将导致运作模式与境外有较大区別,这也 是我们后文将进一步探讨的内容。从中国现行法律法规来看，公司法等系列法规比较齐全和完备，对于公司制 私募股权投资基金的保护更有利， 而合伙型私募股权投资基金和信托制私募股权 投资基金的法律基础相对薄弱，大量的法律法规及配套措施尚未建立和健全，还 存在许多空白和漏洞，因此存在一些不确定因素。三、基金管理人法律主体分析三、基金管理人法律主体分析除了 GP 和 LP 之外，基金管理人是基金运营中另一个不可或缺的主体。（一）基金管理人的法律主体形式私募投资基金监督管理暂行办法第七条规定：“各类私募基金管理人应当根
11、据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：（一）工商 登记和营业执照正副本复印件；（二）公司章程或者合伙协议；（三）主要股东 或者合伙人名单；（四）高级管理人员的基本信息；（五）基金业协会规定的其 他信息。基金业协会应当在私募基金管理人登记材料齐备后的 20 个工作日内， 通过网站公告私募基金管理人名单及其基本情况的方式， 为私募基金管理人办结 登记手续。”由以上规定可知，基金管理人的法律主体被限定为公司或合伙企业，自然人被排 除在外。因合伙企业涉及承担无限责任，所以为了规避风险，基金管理人通常都 会设定为公司形式，尤其是有限责任公司形式。（二）普通合伙人与基金管理人的联系与
12、区别1、普通合伙人、基金管理人与基金的法律关系有时候我们会将普通合伙人（GP）与基金管理人混淆。普通合伙人（GP）是基金的出资人与运营人，与基金之间是一种所有权关系， 并同时具有对基金的管理权限。而基金管理人与基金之间是一种委托管理关系， 其对基金的管理权限来源于双方的合同约定。由此可见，GP 可以身兼二职，既 承担普通合伙人责任，又承担基金管理人责任。而基金管理人却只能因委托关系 而行使职权。两种不同的权力来源，决定了 GP 与基金管理人不同的法律地位。2、普通管理人（GP）与基金管理人身份竞合情形在 GP 自行担任基金管理人的情况下， GP 与基金管理人为同一个法律主体， 存在 竞合关系。
13、此时，GP 主体=普通合伙人主体=基金管理人主体，如下图：此图中需要注意的是，GP 与基金管理人虽然主体相同，但不同的身份有不同的 权限，承担的法律责任与后果也不尽相同。3、普通合伙人（GP）与基金管理人分立的情形在基金另行聘请基金管理人进行管理的情况下。GP 与基金管理人为两个不同的 法律主体，各自拥有不同的法律地位，如下图：当 GP 与基金管理人有共同实际控制人时，其情形如下图：既然 GP 天然就可以担任基金管理人，那为什么还要另外再设立基金管理人呢？ 其实这个也很好理解，主要原因有如下几种：（1）GP 主体并不能满足基金业协会对基金管理人的资质要求 （高 管资质、从业资质）；（2） 自身的投研能力不强，需要有更好的团队进行投资运营；（3） 分化、规避风险。北京股商安徽分公司
