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1、解读“资本弱化”防范规定近日财政部 国家税务总局关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题 的通知 （财税2008121 号） （以下简称 121 号文） ，就对 企业所得税法第 46 条“企业 从其关联方接受的债权性投资与权益性投资的比例超过规定标准而发生的利息支出，不得 在计算应纳税所得额时扣除。 ”其中的“标准” 、 “例外条款”等进行了明确，使得新企业所 得税法下的“资本弱化”防范规定得以完善，并具有了可操作性。这里笔者将“资本弱化” 防范规定的理解与大家交流。 一、资本弱化概述“资本弱化”是指在企业的资本结构安排中债权资本大于股权资本的现象。企业资本 是由权益资本和债务资本构
2、成，但企业和企业的投资者为了最大化自身利益或其它目的， 在融资和投资方式的选择上，降低股本的比重，提高贷款的比重从而造成企业负债与所有 者权益的比率超过一定的限额。通俗的讲， “资本弱化”即是指企业通过加大借贷款（债权 性投资）而减少股份性投资（权益性投资）比例的方式增加税前扣除，以降低企业税负的 一种行为。由于各国税法中通常规定，债权资本所产生的利息可以在所得税前列支，而股 息收入必须课税。因此不少企业把资本弱化作为有效的避税手段，以实现企业价值最大化。为了更好的理解，我们举一个简单的例子。甲企业投资总额 200 万元，2008 年实现税息前应纳税所得 100 万元，投资者选择不同 的债权资
3、本和股权资本比例会产生如下效果，其中借款为流动资金借款，年利率 5%，金 额单位万元： 投资方案 投资总额 税息前所得 利息 税前所得 注册资本 借款 1 2 3 4 5=3*5% 6 方案一 200 100 0 100 方案二 100 100 100 5 95 方案三 50 150 100 7.5 92.5 从上面的分析，我们可以看出，由于利息可以税前扣除的缘故，不同的权益资本和债 务资本比例，对税前所得会产生影响。这时有人要问，这和避税有什么联系呢，假设这些款项是关联方乙企业借出的，甲企 业作利息支出，乙企业作利息收入，如果都有赢利，适用税率一样，整体没有减税，而且增加了流转税（利息收入需
4、要交纳营业税） 。要想达到避税的效果，必须是甲企业或乙企业的税收待遇有差异。 【假设 1】如果乙企 业适用重点扶持高新技术企业税率 15%，甲企业适用税率 25% ，假设利息收入前乙企业有 赢利，我们就可以看到，避税效果如下表：资本弱化税收影响计算表 1 金额单位：万元 投资方案 甲企业投资总额 甲企业 乙企业 合计税款影响数 注册资本 借款 利息支出 税款影响数 利息收入 1 税款影响数 1 2 3 4 5=4*25% 6 7=6*15% 8=5+7 方案一 200 0 0 0 0 方案二 100 100 5 -1.25 5 0.75 -0.5 方案三 50 150 7.5 -1.875 7
5、.5 1.125 -0.75 - 1 未考虑流转税的影响这种税收待遇差异，包括国内、国际间的。如香港对香港企业来自于地区外所得免征 所得税， 【假设 2】如果乙企业设立在香港，其避税效果如下表： 资本弱化税收影响计算表 2 金额单位：万元 投资方案 甲企业投资总额 甲企业 乙企业 合计税款影响数 注册资本 借款 利息支出 税款影响数 利息收入 1 税款影响数 1 2 3 4 5=4*25% 6 7=6*5%2 8=5+7 方案一 200 0 0 0 0 方案二 100 100 5 -1.25 5 0.25 1 方案三 50 150 7.5 -1.875 7.5 0.375 1.5 - 1 未考
6、虑流转税的影响 2 预提所得税率按 安排规定为 5%从上述案例计算中， “资本弱化”与一般的常规的避税方法相比具有隐蔽性更强、危害 性更大的特点，因此，利用资本弱化避税问题，已经引起各国税务当局的密切关注。如果 一国税务管理当局对本国企业资本弱化状况没有一定的限制，那么该国税收利息就会受到影响。为此，许多国家都对资本弱化问题进行立法，防范跨国公司通过资本弱化逃避纳税 义务。 经济合作与发展组织（OECD ）提倡采用两种方法对付资本弱化：“固定比率法”和“正 常交易法” 。 “固定比率法”也称为安全港规则，即在税收上对债务资本和权益资本的比例 进行限制，如果公司债务对股本的比率在税法规定的固定比
7、率内，则债务的利息支出允许 在税前扣除。如超过法定比率，则超过部分债务的利息支出不允许税前扣除。 “正常交易法” 即在决定贷款或募股资金的特征时，要看关联方的贷款条件是否与非关联方的贷款相同， 如果不同，则关联方的贷款可能被视为隐蔽的募股，要按资本弱化法规处理对利息的征税。我国对“资本弱化”的企业所得税法第四十六条增加了采用固定债务和权益比率 法来防范资本弱化避税的内容，即对从关联方接受的债权性投资和权益性投资比例进行了 限定。二、防范资本弱化规定这里结合 121 号文针对新企业所得税法下，对“资本弱化”防范相关规定总结如下:（一）资本弱化防范规定企业所得税法第 46 条“企业从其关联方接受的
8、债权性投资与权益性投资的比例超 过规定标准而发生的利息支出，不得在计算应纳税所得额时扣除。 ”121 号文规定“在计算 应纳税所得额时，企业实际支付给关联方的利息支出，不超过以下规定比例和税法及其实 施条例有关规定计算的部分，准予扣除，超过的部分不得在发生当期和以后年度扣除.”上述规定的理解应注意以下概念的理解：1.关联方对于关联方的认定， 企业所得税法实施条例条例第一百零九条规定“所称关联方， 是指与企业有下列关联关系之一的企业、其他组织或者个人：（一）在资金、经营、购销 等方面存在直接或者间接的控制关系；（二）直接或者间接地同为第三者控制；（三）在 利益上具有相关联的其他关系。 ”必须是对
9、关联方借贷，产生的借款利息支出，才能适用上述调整规定。2.实际支付 对于利息支出如未实际支付，其根据企业所得税法第八条：“企业实际发生的与 取得收入有关的，合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应 纳税所得额时扣除。 ” ，视为为实际发生，不得税前扣除。 因此对关联企业支付的利息支出调整，强调在实际支付时。3.债权性投资企业所得税法实施条例第一百一十九条，对于债权性投资和权益性投资有明确的 定义。从关联方获得的债权性投资是指企业从关联方获得的需要偿还本金和支付利息或者 需要以其他具有利息性质的方式予以补偿的融资。如购买企业债券。从获得方式上，债权性投资既包括直接从关联方获
10、得的债权性投资，又包括间接从关 联方接受的债权性投资。其中间接从关联方获得的债权性投资包括：（一）关联方通过无关联方第三方提供的债权性投资。（二）无关联第三方提供的、由关联方担保且负有连带责任的债权性投资。（三）其他间接从关联方获得的具有债务实质的债权性投资。需要提醒企业关注的是，因金融工具日益繁多，实施条例无法对债权性投资的进行具 体细致的界定，因此企业应更关注投资的实质。债权性投资不仅仅包括贷款和债券等传统方式，融资租赁、补偿贸易、背靠背贷款或 者委托贷款等各种具有负债实质的投资也应被认定为债权性融资。4.权益性投资权益性投资，是指企业接受的不需要支付偿还本金和支付利息，投资人对企业净资产
11、 拥有所有权的投资。该定义采用的是会计准则中的定义，其范围包括投资人对企业投入资 本以及形成的资本公积金、盈余公积和未分配利润等。权益性投资反映的是所有者对企业资产的剩余索取权，是企业资产中扣除负债后应由 所有者享有的部分，反映所有者投入资本的保值增值情况。5.规定标准121 号文规定“企业实际支付给关联方的利息支出，除符合规定外，其接受关联方债 权性投资与其权益性投资比例为： （1）金融企业，为 5：1； （2）其他企业，为 2：1。 ”对于兼业的处理，文件规定“企业同时从事金融业务和非金融业务，其实际支付给关 联方的利息支出，应按照合理方法分开计算；没有按照合理方法分开计算的，一律按本通
12、知第一条有关其他企业的比例计算准予税前扣除的利息支出。 ” 上述标准，习惯称“债务/ 股本比” ，还需要进一步明确如下问题： （1）金融企业，金融业务的界定参照金融企业会计制度的定义，中华人民共和国境内依法成立的各类金融企业， 包括银行（含信用社，下同） 、保险公司、证券公司、信托投资公司、期货公司、基金管理 公司、租赁公司、财务公司等。（2）比例的计算：债权性投资和股权性投资全年是变动的，因此比例就有个计算方法的问题，有可能是 按纳税年度全年月末债权性投资和权益性投资余额的平均数，进行计算。6.税法及其实施条例有关规定税法及其实施条例有关规定主要是指向关联方支付利息应符合税前扣除的一般性规定
13、， 及关于借款费用的特别规定，还包括其他规定，其中借款费用的特别规定包括：（1）借款费用的资本化企业所得税法实施条例第三十七条规定：“企业在生产经营活动中发生的合理的 不需要资本化的借款费用，准予扣除。企业为购置、建造和生产固定资产、无形资产和经 过 12 个月以上的建造才能达到预定可销售状态的存货发生借款的，在有关资产购建期间发 生的合理的借款费用，应当作为资本性支出计入有关资产的成本，并按照本条例有关规定 扣除。 ”（2）借款的利率水平企业所得税法实施条例第三十八条“企业在生产经营活动中发生的下列利息支出， 准予扣除：（二）非金融企业向非金融企业借款的利息支出，不超过按照金融企业同期同 类
14、贷款利率计算的数额的部分。 ”值得注意的是准予扣除利息的借款实施条例并不没有规定个人借款利息支出是否允许 扣除，而实施条例中关联方的认定包含了个人，相关规定还有待后续文件进行明确。7.超过部分对关联企业支付利息支出的调整局限于超过比例的部分，未超过部分准予据实扣除。8.不得在发生当期和以后年度扣除.不得在发生当期和以后年度扣除，主要针对借款费用存在费用化和资本化的问题，其中费用化的不得在当期扣除，资本化通过折旧或摊销的方式在也不准以后年度扣除。这里强调超过部分不仅当期不准扣除，对于资本化的部分也不允许以后年度扣除，调 整相应的资产的计税基础，表述更加规范和清楚。对应上述规定，前述甲企业支付给乙
15、企业的利息支出准予扣除数见下表（金额单位： 万元） 投资方案 投资总额 债权/资本比 利息 不得扣除利息 准予扣除利息 注册资本 借款 1 2 3 4=3：2 5=3*5% 6= （3-2*2 ）*5% 7=5-6 方案一 200 0 0 0 0 方案二 100 100 1：1 5 0 5 方案三 50 150 3：1 7.5 2.5 5 （二）境内企业境外借款的管制对于境内企业向境外借款，按照外债管理暂行办法 （国家发展计划委员会、财政部、 国家外汇管理局令第 28 号）规定“境内中资企业等机构举借中长期国际商业贷款，须经国 家发展计划委员会批准。外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和 应当控制在审批部门批准的项目总投资和注册资本之间的差额以内。在差额范围内，外商 投资企业可自行举借外债。超出差额的，须经原审批部门重新核定项目总投资。 ” 。外汇管理条例 （国务院令第 532 号）第四十三条规定“有擅自对外借款、在境外 发行债券或者提供对外担保等违反外债管理行为的，由外汇管理机关给予警告，处违法金 额 30%以下的罚款。 ”其中对外资企业违反规定的按照 关于改进外商投资企业资本项目 结汇审核与外债登记管理工作的通知 （汇发200442 号）规定“外商投资企业举借的中长 期外债累计发
