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1、论量刑情节的概念和特征【摘 要】量刑情节与定罪情节一样，成为刑事案件犯罪情节的重要组成部分。一般来说，定罪情节影响犯罪的成立，而量刑情节影响刑罚的轻重，因而，定罪情节与量刑情节成为刑事案件定罪量刑活动必须考虑的重要内容。在刑法理论中，根据量刑情节是否具有法律明确规定，量刑情节包括法定量刑情节和酌定量刑情节两种，由于酌定量刑情节系法律规定之外的量刑情节，实践中存在的酌定量刑情节大量出现。为此，有必要明确量刑情节的概念和特征，以防止量刑情节在实践中的泛化现象。 【关键词】量刑情节；概念；特征 一、量刑情节的概念 量刑情节是刑法中的一个重要概念，然而，由于刑事立法没有明确规定，导致理论上出现了不同的
2、概念表述，主要存在以下几种类型：第一种观点认为，量刑情节是指在某种行为已经构成犯罪的前提下，人民法院对犯罪人裁量刑罚时应当考虑的，据以决定量刑轻重或免除刑罚处罚的各种情况。i 第二种观点认为，量刑情节是指定罪事实以外的，与犯罪人或其侵害行为密切相关的，表面行为社会危害性程度和行为人人身危险性程度，并进而决定是否适用刑罚或处刑宽严或免除处罚的各种具体事实情况。ii 第三种观点认为，量刑情节，顾名思义，既是指存在于犯罪之中的，决定对犯罪人是否处罚以及处罚轻重，因而在对犯罪人量刑时必须考虑的情节。iii 根据以上列举的关于量刑情节概念的不同表述来看，这些学者基于对量刑情节概念的不同理解得出了不同的结
3、论，都在一定程度上代表了法学界的学术观点。笔者认为，某一事物的概念必须具有将该事物区别于其他事物的功能，从而通过对该事物的概念形成对该项事物的准确认识，避免造成事物之间的界限模糊现象。因而，要对量刑情节进行概念界定，应当注意以下方面的问题：一是应当注意将量刑情节与定罪情节相区别。量刑情节与定罪情节都是犯罪情节的重要方面，两者共存于刑事案件事实中，它们虽然具有不同的功能性价值，但是它们之间还可能存在交叉或重合。如盗窃罪中的犯罪数额，部分数额决定盗窃犯罪的成立，属于定罪情节；而超过定罪数额的盗窃数额则是影响量刑轻重的情节，因而属于量刑情节。二是应当明确量刑情节的本质内涵。量刑情节是影响刑罚轻重的各
4、种事实情况，可见，量刑情节之所以成为量刑时应当考虑的事实情况，就是因为它们影响刑罚的轻重程度，而它们为什么影响刑罚轻重程度则是量刑情节成立的本质内涵。一般来说，影响刑罚轻重的原因就是行为的社会危害性程度和行为人的人身危险性程度。三是应当明确量刑情节的外延范围。能够表面犯罪行为的社会危害性和人身危险性程度的因素存在于不同的范围中，一般来说，主要包括犯罪事实中和犯罪事实外，犯罪事实中的主客观情况直接表明了行为的社会危害性和行为人的人身危险性，自然属于量刑情节的存在范围，但除此之外的犯罪事实以外的因素是否也属于量刑情节，理论中存在不同认识，为此有必要在量刑情节的概念中予以明确，以准确把握量刑情节的范
5、围。 根据以上分析，第一种观点虽然将量刑情节限定为某种行为已经构成犯罪情况下的各种情况，但没有区分定罪情节和量刑情节，也没有对量刑情节的内涵和外延予以明确。第二种观点指出了量刑情节是定罪以外的事实情况，并且将表面行为社会危害性和人身危险性特点写入概念中，从而既区分了定罪情节和量刑情节，也明确了量刑情节的本质内涵，但遗憾的是，该观点没有提到量刑情节外延范围的问题，仍然具有不完整性。第三种观点提到了“存在于犯罪之中”的范围因素，但这种界定明显缩小了量刑情节的外延范围。因为在实践中，影响行为人人身危险性大小的因素不仅仅存在于犯罪事实中，作为犯罪事实以外的诸如累犯、自首等情节也是重要衡量因素，它们存在
6、于犯罪事实以外，应当将其一并包含在外延范围内。 综上，量刑情节的概念应当是：量刑情节是指定罪事实以外的，存在于罪前、罪中和罪后的表面行为社会危害性程度和行为人人身危险性程度，并在法官裁量刑罚时必须予以考虑的、据以决定处刑轻重或免于处罚的各种事实情况。 二、量刑情节的特征 关于量刑情节的特征，理论界也存在不同的观点，笔者认为，量刑情节的特征不能脱离量刑情节的概念，它应当是在量刑情节概念基础上的进一步深化和明确。为此，作为量刑情节的特征主要包括以下几个方面： 1、排他性。量刑情节的排他性特征，是指量刑情节只能属于定罪事实以外的具体事实情况，否则就违反了禁止重复评价的原则。这一特征也是区分量刑情节与
7、定罪情节的重要方面，有利于明确界定量刑情节概念。 2、显示性。量刑情节的显示性特征，是指量刑情节能够体现犯罪行为的社会危害性及犯罪行为人的人身危险性大小，这是量刑情节的本质特征。犯罪案件中的事实情况很多，有些情况虽然也能体现该案的某些特征，但他们不能体现犯罪行为的社会危害性或行为人的人身危险性，因而就不能成为量刑情节。 3、功能性。量刑情节的功能性特征，是指量刑情节能够影响法定刑的选择功能。这一功能可以分为在一定法定刑范围内决定宣告刑的功能，突破法定刑的功能和决定免于刑罚的功能。具体说来，就是量刑情节具有从重、从轻、减轻或者免于刑罚处罚的功能。 4、时空性。量刑情节的时空性特征，是指量刑情节存
8、在于刑罚裁量的过程中，并且产生于罪前、罪中和罪后的时空范围内。量刑情节是客观存在的事实情况，必须在一定的时空范围内产生，并且应用于特定的时空领域内。如上文分析，作为表面行为社会危害性和行为人人生危险性的事实情况，不只是犯罪事实中的因素，还存在于罪前和罪后，而且，作为与定罪情况相区别的情节，量刑情节只是适用于量刑活动中，不能在定罪过程中进行考量。 注释： i 张明楷.刑法学M.法律出版社，1997：441-442. ii 马克昌.刑法通论M.武汉大学出版社，1999：251，326. iii 高铭暄 .刑法学原理M.中国人民大学出版社，1994：245，246. 作者简介：卓小红，男，重庆人，新疆送变电工程公司办公室专员，学历：本科，主要研究方向：法学。
