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1、第五章行政复议法律制度考情分析本章可以根据行政复议法实施条例和税务行政复议规则相关重点法条复习；考试各种题型均可出现，注意综合分析题中考核行政复议法的内容。2011 年本章分值是 16 分，预计 2012年考分在 10 分左右。 第一节行政复议概述一、行政复议的概念相对人申请上级行政机关对下级行政机关具体行政行为的合法性、合理性进行审查。二、行政复议的基本原则1.合法原则2.公正原则3.公开原则4.及时原则5.便民原则6.禁止不利变更原则提示：（1）公正原则是指行政复议机关在履行复议职责时，应该平等地对待当事人各方，对被申请的具体行政行为不仅应当审查其合法性，而且应当审查其合理性。（2）禁止不
2、利变更基本要求：行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定；作出的行政复议决定不得对该行政处罚或者该具体行政行为增加处罚种类或加重对申请人的处罚。【例题单选题】根据行政复议法实施条例和税务行政复议规则，“禁止不利变更原则”要求税务行政复议机关（）。（2011 年）A.在申请人的行政复议请求范围内不得作出对申请人更加不利的行政复议决定B.在申请人的行政复议请求范围内不得作出责令被申请人重新作出税务具体行政行为的行政复议决定C.在申请人的行政复议请求范围内不得作出驳回行政复议请求的行政复议决定D.不论是否在申请人的行政复议请求范围内，均不得作出对申请人更加不利
3、的行政复议决定答疑编号正确答案A答案解析本题考行政复议基本原则。行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定；作出的行政复议决定不得对该行政处罚或者该具体行政行为增加处罚种类或加重对申请人的处罚。第二节行政复议受案范围一、行政复议受理案件的范围根据规定，对行政机关的下列行政行为不服的，公民、法人或其他组织可以申请行政复议：1.对行政机关作出的行政处罚决定不服的。2.对行政机关作出的行政强制措施决定不服的。3.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销等决定不服的。4.对行政机关作出的关于确认不动产的所有权或者使用权的决定不服的。5
4、.认为行政机关侵犯合法的经营自主权的。6.认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的。7.认为行政机关违法要求履行义务的。8.认为行政机关不依法办理行政许可或者审批、登记等事项的。9.认为行政机关不履行保护人身权、财产权、受教育权法定职责的。10.认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的。11.认为行政机关其他具体行政行为侵犯其合法权益的。提示：行政复议不受理的案件，如：不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定时，应依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷的调解或者其他处理，应依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。二、行政复议中的抽象行政
5、行为审查（一）可以“一并”审查的抽象行政行为1.国务院有关部门的规定（国务院的规定，部门规章除外）；2.县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）；3.乡、镇人民政府的规定。解释：“一并”则意味着有关规定必须是原具体行政行为的依据，且是被申请人在行政程序中作出该具体行政行为时引用的规定，申请人可以要求复议机关对其进行审查。（二）行政复议机关的处理1.行政复议机关对该规定有权处理的，应当在 30 日内依法处理；2.无权处理的，应当在 7 日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，有权处理的行政机关应当在 60 日内依法处理。【例题单选题】刘某对市辖区土地局依据省国土资源
6、厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议，同时要求审查该规定的合法性。在此情况下，下列说法错误的是（）。A.市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理B.区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理C.省政府有权对该规定进行处理D.市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理答疑编号正确答案A答案解析本题考核行政复议中抽象行政行为的审查。申请人在申请行政复议时，一并提出有关规定的审查申请的，行政复议机关对该规定有权处理的，应当在三十日内依法处理；无权处理的，应当在七日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，有权处理的行政机关应当在六十
7、日内依法处理。处理期间，中止对具体行政行为的审查。【例题多选题】根据行政复议法的规定，公民、法人或者其他组织对行政机关（）的行为不服的，可以申请行政复议。（2006 年）A.强制企业合并 B.作出干部免职人事处理决定C.变更、中止许可证D.变更土地承包合同 E.制定规章设定许可 答疑编号正确答案ACD答案解析本题考核行政复议受理案件范围。（1）公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；选项 C 正确。（五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；选项 A 正确。（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同
8、，侵犯其合法权益的；选项 D 正确。（2）行政复议对规章的设定是没有审查权的，所以排除 E；另外，行政机关的人事处理决定也不属于行政复议的范围，排除选项 B。【例题多选题】某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。下列选项中正确的有（）。A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议B.徐某可以针对该规范文件要求复议审查C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D.徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼E.徐某必经过复议，才可以直接向人民法院提起行政诉讼答疑编号正确答案ACD答案解析本题考核行政复议案件受理范围。
9、（1）公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：国务院部门的规定；县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理；不得单独就规范性文件提起复议审查申请。选项 A.C 正确，选项 B 错误。（2）法律并未规定对题干中交待的情形必须以行政复议为行政诉讼的必经前置程序。选项 D正确，选项 E 错误。第三节行政复议参加人一、行政复议申请人申请人必须是行政相对人，包括公民、法人或其他组织，包
10、括外国人、无国籍人。（一）行政复议申请人资格转移的情况是：1.有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议；2.有权申请行政复议的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议。（二）行政复议法实施条例对复议申请人及复议代表人作了一些规定，主要包括：1.合伙企业申请行政复议的，应当以核准登记的企业为申请人，由执行合伙事务的合伙人代表该企业参加行政复议；其他合伙组织（如个人合伙）申请行政复议的，由合伙人共同申请行政复议。不具备法人资格的其他组织申请行政复议的，由该组织的主要负责人代表该组织参加行政复议；没有主要负责人的，由共同推选的其他成员代表该组织参加行政复议。2
11、.股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的，可以以企业的名义申请行政复议。3.同一行政复议案件申请人超过 5 人的，推选 1 至 5 名代表参加行政复议。二、行政复议被申请人行政复议被申请人，是指作出被申请复议的具体行政行为的行政主体。根据行政复议法和行政复议法实施条例规定，行政复议被申请人主要有以下几种情形：1.两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人。2.行政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。行政机关与其他组织（
12、非行政主体）以共同的名义作出具体行政行为的，行政机关为被申请人。3.行政机关委托的组织作出具体行政行为的，委托的行政机关为被申请人。4.下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人。5.对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出具体行政行为不服申请行政复议的，该派出机构为被申请人。6.行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。三、行政复议第三人行政复议第三人，是指因与被申请的具体行政行为有利害关系，通过申请或者复议机构通知，参加到复
13、议中的除申请人和被申请人以外的公民、法人或者其他组织。第三人在行政复议中具有独立的法律地位，不是申请人也不是被申请人。第三人可以委托 1 至 2 名代理人参加行政复议，可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。1.治安行政处罚案件中的被处罚人或者权益受被处罚人侵害的人。在行政复议中，如果被处罚人提起行政复议，则受害人为第三人。举例：甲将乙打伤，公安机关对甲进行处罚，甲认定处罚过重，可以提起行政复议，此时乙是行政复议的第三人。2.行政处罚案件中的共同被处罚人。举例：某大学因考试作弊开除 14 个学生，假如有 7 个学生向北京市教委申请复议，这 7 个人就是申请人
14、，另外 7 个人就是申请人型第三人。3.产品质量处罚案件中的生产者。在产品质量处罚案件中，被处罚人往往是销售者，工商机关或质量监察机关在对商场进行检查的时候，若发现其销售质量不合格的产品，会直接对销售者进行处罚。此时，若销售者提起行政复议，生产者为第三人。4.行政裁决、行政确权复议案件中的一方当事人。5.两个或两个以上行政机关基于同一事实，针对同一行政相对人各自作出互相矛盾的具体行政行为，行政相对人申请复议，作出具体行政行为的另一个行政机关可以作为第三人。举例：公安、工商基于同一事实，针对同一行政相对人王某各自作出互相矛盾的处罚，王某将公安局作为被申请人，工商局就是被申请人型的第三人。【例题单
15、选题】根据行政复议法实施条例，行政复议期间，行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行为有利害关系的，可以通知其作为（）参加行政复议。（2010 年）A.案外人B.共同被申请人C.共同申请人D.第三人答疑编号正确答案D答案解析本题考核行政复议第三人。法律规定，同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。第四节行政复议机关及行政复议管辖一、行政复议机关的概念行政复议机关，是指依照法律规定，有权受理行政复议申请，依法对被申请复议的具体行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关。二、行政复议管辖1.选择管辖对县级以上
16、各级人民政府工作部门具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。 2.上级管辖（1）对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，只能向上一级主管部门申请行政复议。（2）对地方各级人民政府具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。3.本级管辖对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或省级政府申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起诉讼，也可以向国务院申请最终裁决。4.特殊管辖（1）不服县级以上地方人民政府依法设立的派出机关（即行政公署、区公所、街道办事处）作出的具体行政行为的，只能向设立该派出机关的人民政府申请行政复议；解释：把派出机关看作是一级政府即可，把街道办事处看作乡政府，把区公所看作副县级政府，把地区行政公署看作市政府。（2）
