《论中西传统法律教育历史命运与地位的差异性及其影响》由会员分享，可在线阅读，更多相关《论中西传统法律教育历史命运与地位的差异性及其影响（17页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、论中西传统法律教育历史命运与地位的差异性及其影响摘要：采用中西对比的方法，从中西传统法律教育各自的历史命运和地位等方面考察中西传统法律教育的差异性及其对中西法系和社会各自不同的影响，从而揭示近世中西不同命运的必然性。中西法系根植于中西不同的社会，具有极大的差异性，究其缘由十分复杂，既有经济方面的原因，也有政治制度和社会层面等方面的原因。但通过对中西传统法律教育历史命运与地位的差异性对比来考察其对各自法系和社会的影响却几无问津，本文拟就此作一探索。一如果说中国传统社会中儒家正统教育是明媒正娶和登堂入室的正品夫人的话，那么中国传统法律教育却始终是婢女和丫鬟了。之所以如此形容，是因为中国传统法律教育
2、的独特的历史命运和地位所决定的。(一)从先秦到两汉时期中国传统私人法律教育的初发，官方法律教育发而不达。中国传统法律教育最初萌芽于夏商周三代。由于当时实行“学在官府” ，所以法律教育已埋没在官府教育之中了。春秋战国社会的大动荡大变化和思想文化百家争鸣使得“学在官府”的官方教育一统局面被打破，私学崛起，私人法律教育也由此萌启。从实施私人法律教育角度讲，孔子当属第一人。 但专门以法律为内容实施教育的应为稍后于孔子的刑名之学的创始人邓析，其“与民之有狱者，大狱一衣，小狱襦裤。民之献衣襦裤而学讼者，不可胜数” 邓析之后，李悝和荀子等人也创办过私人法律教育。 春秋战国时齐国创立的“稷下学宫” ，云集了诸
3、子百家，著名学者如孟子、邹衍、荀子、慎到等都曾在此讲学。慎到等人属于法家，法律教育所占一席之地也可由此想象了。 总之，中国传统法律教育在先秦处在官私学并举萌发状态，而官方法律教育则埋没在官方的“六礼” 、 “八政”之类的统治技能和道德教育之中，发而不达；私人学徒式的法律教育虽已初发，尚不成大气候，其正式产生还在秦汉时代。秦统一后采取一系列专制主义中央集权的措施和制度，推行法家一家学说，不仅严刑峻法，而且实行“以法为教，以吏为师”的国策， 4 禁绝私学，垄断教育和法律教育。在中央，从各级官府中选聘官吏教授法律、法规，培养执法人员；在地方上，以“三老”掌教化，欲使人人都学法、知法、守法。但秦王朝国
4、运短柞，二世而亡，秦官方法律教育也就昙花一现了。西汉中期，汉武帝采纳了董仲舒的“罢黜百家独尊儒术”的治国之策，儒家经学教育通过中央、地方两重教育体制渗透下去，汉代法律教育由此在教育内容上发生了极大的变革，即法律知识的儒家化。 诸家经学大师往往用儒家经义来解释当时的法律条文和立法本旨，即以经注律、以经释律，经义与法律注释学的结合，后来产生了律学。于是汉代私家法律教育特别兴旺发达，出现了颖川的郭氏、沛国的陈氏、河南的吴氏及两代出任汉朝御史大夫的杜周、杜延年父子相承等极有影响的法律教育和司法官宦世家。而汉代官学中法律教育则相形见拙，甚至依附或淹没于经学教育中，这种状况一直到了魏晋南北朝时代才有所改观
5、。(二)魏晋南北朝时期中国传统法律教育的初步发展与奠基。魏晋南北朝时中国传统法律教育有了初步发展，其表现为：第一，针对汉代律学家各成一派、各有是非所带来的司法混乱局面，三国时魏明帝下诏：“但用郑氏章句，不得杂用余家” ，这就使私家法律注释上升为具有法律效力的官方司法文件，同时使儒家思想即“三纲五常”的道德伦理规范进一步渗透到封建司法、立法领域中来，从而也使儒家思想牢固于中国传统法律教育的核心主导地位。第二，经晋武帝批准“诏颁天下”作为注释晋律的专门著作张斐律表和杜预律本的出现，表明律学已成为依据经义原则研究具体法律问题的独立学科，从而大大推进了对于法典体例、刑法原则、刑名诠释等古代法律理论研究
6、的纵深发展；而且这个时期相对发达的官方统一的注释律学为后世的法律教育起到决定性的奠基作用，中国传统法律教育的黄金时代唐宋官方法律教育的元典唐律疏议和宋刑统(唐律疏议的翻版)大多沿用且发展晋代张杜的注释律学。第三，官方专业法律教育机构开始设置。三国魏明帝在颁布新律的同一年接受批准了尚书卫觊之奏，在中央最高司法机关廷尉之下设置律博士 1 人，位于 6 品中中，其职责是专门负责对地方行政官员和狱吏教授国家的法律和法令。但律博士从两晋到南北朝由六品降到九品，其地位走下坡路，而比起汉代来说毕竟从无到有，且这些律博士官职设于中央专职司法机关廷尉(北齐时改称大理寺)之下，他们既研究法律、教授法律，又参与立法
7、、执法活动。魏晋南北朝这种法律教育机构附设于司法行政之下，构成魏晋南北朝法律教育的一大特征。十六国后赵开国主石勒设立太学，在太学之中设有专门教授法律的教师律学祭酒，这是隋唐在国子监中设六学之一的律学的渊源。再则，那时“闪现”了中国历史上第一所独立的官方专门法律教育机构后秦姚兴主政时独立设置律学，所有这些表明此时中国传统法律教育向前迈进了一大步。(三)隋唐两宋时期中国传统法律教育完全步入正轨和走向兴盛。隋统一全国后，在中央设立专门管理全国教育的行政机构国子寺(后改为国子监)，这就改变了汉代以来教育事业由九卿之一的太常在主管礼仪的同时兼管教育的局面，而律学因袭魏晋南北朝的体制由专门的司法部门大理寺
8、(北齐改廷尉为大理寺)管辖，到了隋末律学改由国子监管辖。中国传统法律教育自唐代开始完全步入正轨，其表现为法律教育、官学、考试制度与官吏选拔制度挂上了钩。第一，唐代法律教育专门机构律学依然存在，虽经废复，在行政管理上或归属于大理寺，或归属于国子监。在归大理寺时属于官吏法律知识的专业培训性质，在归国子监时属于正规普通高等教育性质。唐代国子监之下，分设国子学、太学、四门学、书学、算学、律学六馆。律学馆设律学博士 1 人，助教 1 人，律博士位于从 8 品下。总体而言，其地位稍高于北朝的律博士。他们是专业的法律教师，主要职责是教授学生律、令、格、式及例；还有当时已建立了比较严格的学规、学制等。第二，法
9、律教育与科举相结合。考试内容为十题，其中律七条，令三条。全答对者为甲等，答对八题为乙等。 第三，法律教育有平民化的趋势。唐代学习法律的学生(即律学生，其名额为 50名)主要来源是文武 8 品以下官员的子弟以及有志于学习研究法律的一般平民，这就有利于法律教育走向社会中下层及平民阶层。但唐代的地方和民间社会没有专门的法律教育，这又影响了唐代法律教育平民化的进程。到了宋代就中国传统法律教育历史发展而言进入了全盛阶段，而宋代法律教育(官学为主体)的发达和成熟主要通过以下三个方面体现出来的：第一，宋代沿袭唐代的做法，中央教育行政管理依然是国子监，其下设国子学、太学和律学等，而律学馆教授增多到四员，且入学
10、者不以品官子弟为限，各地举人也要入馆习律， 入学门槛明显放低，教育对象相对更加广泛，其法律教育平民化更加接近，这是唐代不曾有的。第二，宋代法律教育与科举制进一步结合。法律教育与科举制的结合在唐代就已开启，在唐代作为法律教育考试明法科被列为常科十二种之一，但“不为时人所重视。 ”宋初统治者沿用唐代做法，在常科中仍设置了明法科，从总体上来看与其他科考差不多，考取功名后便有了做官的资格。但与明经、进士科相比尚有距离，明经、进士诸科合格者不少充任地方行政司法长官，但明法科及第者一般被差谴为地方州县的司、判、簿、尉等佐官。王安石变法时，立新科明法，考试科目是律令、刑统大义和断案三项，凡没有考中进士者都可
11、以投考。应“明法”考试而被录取的人，由吏部列入备用的司法人员名单中，其名次在进士之上。后又规定，凡参加进士和诸科考试而被录取的人，还要参加律令大义和断案的考试，合格的才能委派官职，这无疑大大提高了法律教育的地位。后来司马光任宰相，废除了明法新科，新明法科在北宋末与南宋时期时有废复，其地位尚不完全稳定。第三，宋代的法学教育与官吏选拔制度的结合。在宋代参加科举考试者在礼部考试(俗称省试)后还要到吏部进行“铨试” ，而在“铨试”中一个重要的考试内容即为法律考试，其又分为五种：进士科诸科试律义；书判拔萃科主要试律疏；刑法科考试；铨试中的法律考试；呈试。 除了以上五种法律考试外，在宗学、画学、荫补任子、
12、流外铨选和吏人任官时，也都有法律考试的内容。凡是种种推动了宋代官方法律教育的发达；而宋代民间流行专门为民间诉讼书写诉状的“书铺”制及专门从事“诉讼”的“诉师” ，这种非主流的法律教育的特殊形式有意无意地影响了宋代民众，这表明中国法律教育的走向平民化之趋向，中国传统法律教育至宋代达到全盛时期。(四)元明清时期中国传统法律教育衰微且转回了原地。其主要体现为以下三方面：第一，在元明清统治者看来，儒家思想和经义不仅已成为封建立法、司法的指导原则，而且已经完全制度化、法典化，法律不过是封建道德伦理规范的教条文化。因此他们在科举中永久性地取消明法科。第二，不再设置专门的法律学校，置法律教育于附属性教育地位
13、。13 世纪初蒙古入主华夏，遂取消了律学教育，从此中华帝国(包括后来的明清)再也没有设置官方的律学和专门的系统的法律教育。明代的学校教育体制大体仿自唐宋，有中央官学如国子监(国子学)及武学、医学等专业的学校，就惟独没有法律学校，地方官学如府县学也同样没有专门法律学校。但这不能说明代就没有官方法律教育的内容。明代在中央和地方官学以及私学、书院中常开设法律课程，明代官方法律学习和教学主要内容是律、例、大诰以及令、典之类。清承明制，法律教育大体与明代相仿，依然废弃法律专业学校而不设，他们沿用明代在经学中糅入法律教育内容。法律官方教育专业化完全失去，已湮没在繁烦的治政和实务之中，法律知识的工具化更加凸
14、现，法律教育在明清两代官方很不受重视，但明清统治者又深知法的不可或缺性，法律无人不能自行，所以历史出现了怪现象，刑名幕友教育走上的历史舞台，担当主角。第三，刑名幕友“拜师入学”成为清代法律教育的主导。由于清初统治者大多不懂法也不知律，于是他们私人聘用刑名幕友协助其参与主法、司法工作，并帮助官员检验书吏、衙役、状师、代书等人涉及法律事务的行为的人员。尤其刑名幕友主要涉及刑名，他们的工作性质决定他们必须具有相当的法学专业知识才行，这就要求他们所受的法律教育也必须比他人渊博得多，但明清代官学中无论中央还是地方都无专门法律教育学校，那么只能沿袭中国传统的技能型的教育方式“拜师入学” 。(184-223
15、) 由于清代刑名幕友的广泛使用，幕友师徒相传式的教育很发达，占据了清代法律教育的主导地位，反映出中国传统法律教育自宋以后完全走上衰败之路，这就不能不让我们回想中国传统法律教育正式产生的秦汉时代法律教育主体形态家传式或师徒式的法律教育。中国传统法律教育发展历经风风雨雨两千年走向了原地，这是实在耐人寻味的问题与事实。二就此特征，我们以世界五大法系中最为发达的西方法系中传统法律教育的发展与中国传统法律教育发展作个对比，西方传统法律教育经历了酝酿奠基、产生、发展和深化三个时期：(一)西方法律教育的酝酿发韧时期古代希腊西方文明发源地在古代希腊罗马，但严格意义上的法学和法律教育却是诞生于古代罗马，而非希腊
16、。虽然古代希腊没有出现严格意义上的法学和法律教育，但并不是说不存在法学思想，也并不是说不存在宽泛意义上的法学教育，相反，由于古希腊所具备的以当时最发达的哲学为核心的社会科学，在那儿诞生了西方最早的法哲学和法思想，如柏拉图、亚里士多德的正义理论和法治理论、斯多葛学派的自然法思想等等，精彩纷呈，奠定了西方法律教育的丰富思想内涵；古希腊城邦政体的多元化与对正义的追求及“行政”公民化(尤其是伯里克利时代)对西方古代先民起到了民主与法治教育的作用，对后来西方的“法治”教育和法制文明教育奠定了良好的基础。(二)西方法律教育的产生和发展时期从罗马共和国到东罗马帝国和中世纪西欧希腊文明的承继者是罗马，而罗马留传下来的最大的精神文化遗产除了圣经外就是罗马法，正是罗马法学构成了西方法学的渊源。 19 而罗马法的诞生首先得益于古代希腊的法
