《谈谈如何草拟私募股权基金的有限合伙协议》由会员分享，可在线阅读，更多相关《谈谈如何草拟私募股权基金的有限合伙协议（16页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、谈谈如何草拟私募股权基金的有限合伙协议前言2007 年 6 月 1 日，修订后的合伙企业法正式实施生效，这次修订令广大投资者最感到兴奋的是合伙企业法明确规定了有限合伙企业的合法地位，为私募股权基金在中国的发展扫清了法律障碍。有限合伙制的私募股权基金以有效的责任约束机制、激励机制及成本控制机制得到市场上的广大关注与青睐。修订后的合伙企业法生效实施至今仅一年有余，上海市浦东新区就已成立了 30 多个有限合伙制的投资中心，活跃于股权投资、私募基金等领域。规范合伙企业内部治理机制及合伙人之间权利义务的核心文件是合伙协议。根据合伙人约定的不同，私募股权基金的有限合伙协议也各不相同，各有各的玩法，但通过比
2、较不同的有限合伙协议，仍可以发现很多共性的地方或惯常操作模式。本文拟从国内两个著名私募股权基金的有限合伙协议（X 协议和 Y协议）的实例出发，分析比较有限合伙协议的法律要点，并结合合伙企业法的规定以及中国法律实践，归纳如下草拟有限合伙协议时应注意的法律问题。一、有限合伙协议的特殊性公司制、有限合伙制和信托制是私募股权基金的三种组织形式，其中国际上私募股权基金大部分采用的都是有限合伙企业的形式。与普通合伙企业合伙人具有同等法律地位、对执行合伙事务享有同等权利，对合伙企业债务承担无限连带责任的法律特点不同，有限合伙企业的合伙人分为普通合伙人（GP）与有限合伙人（LP），普通合伙人执行合伙事务，有限
3、合伙人仅投资且不执行合伙事务。有限合伙企业合伙人的地位、权利与义务与普通合伙企业合伙人均不相同。根据合伙企业法第十八条规定，合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。因有限合伙企业的上述特殊性，根据合伙企业法第六十三条规定，有限合伙协议除应当具备普通合伙协议约定的内容外，还应当载明普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所，执行事务合
4、伙人应具备的条件和选择程序，执行事务合伙人权限与违约处理办法，执行事务合伙人的除名条件和更换程序，有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任，有限合伙人和普通合伙人相互转变程序等事项。由此可知，有限合伙协议相较于普通合伙协议或是有限责任公司的投资人协议具有其特殊性。二、有限合伙协议的出资条款有限合伙制私募股权基金首要解决的是出资问题。出资条款主要涉及有限合伙人及普通合伙人的出资方式、出资比例、出资时限及出资违约责任四个方面。1. 出资方式根据合伙企业法第十六条的规定，“合伙人可以用货币、 实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。” 第六十四条规定，“ 有限合伙人可以
5、用货币、 实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。” 根据以上规定，有限合伙人不得以劳务出资，只能以货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资。但普通合伙人以劳务出资法律没有明文禁止。只要所有合伙人协商一致，普通合伙人可以不认缴出资， 仅提供劳务。2. 出资比例有限合伙协议通常规定普通合伙人的出资比例为 1%，但不超过10%，有限合伙人出资比例为 90%至 99%，不少于 90%。例如 X协议第 3.3条认缴出资约定普通合伙人以管理有限合伙事务、负责合伙事务执行的方式参与有限合伙；普通合伙人不认缴出资。而 Y协议第 4.1 条承诺出资中约定有限合伙人合计认缴
6、 99%，普通合伙人承诺出资 400 万元人民币，占 总承诺出资的 1.0。由于普通合伙人主要依靠其专业技能为有限合伙企业服务，不是依靠其资金，有限合伙人不参与合伙企业事务的执行，仅依靠投资即享有合伙企业净利润的分配权。因此，普通合伙人仅需投入少量资金，有限合伙企业运营资金主要依靠有限合伙人的投入。3. 出资期限有限合伙协议通常会约定分批缴纳出资，对于出资的时间、数额各个合伙协议不尽相同。例如 X协议约定各合伙人认缴的出资根据普通合伙人的缴付出资通知分期缴付，每一期出资均由各合伙人按照其认缴出资的比例分别缴付。普通合伙人要求缴付出资款时，应向每一有限合伙人发出缴付出资通知，列明该有限合伙人该期
7、应缴付出资的金额，自该缴付通知送达之日起 30 日为该有限合伙人的付款日。自合伙企业设立完成、取得缴付通知后，普通合伙人应向各有限合伙人发出首次缴付通知，各合伙人应缴付其认缴出资额的 50%。有限合伙企业投资期内，普通合伙人可随时要求各合伙人缴付其认缴出资额的余额。又如 Y协议中则约定合伙人各方缴付的首期出资应不低于其各自承诺出资的 10%，且应在合伙企业成立之日起 30 天内缴付。合伙人的承诺出资期自合伙企业成立之日之合伙企业成立后的第三个周年日止。承诺 期内，各方应根据普通合伙人的通知不时在其承诺的出资规模内出资以便合伙企业进行投资、支付相应运营费用、管理费用。各期出资额由普通合伙人提前
8、10 日内向各合伙人发出出资缴付通知，各方应根据认缴通知的规定，按期足额交缴付各期出资。比较分析可以看出，各合伙人缴付首期出资及缴付全部认缴出资额余额比例、 时间的约定是比较灵活的，缴付首期出资期限、比例一般由合伙协议约定，而后续认缴资金缴付数额、时限通常决定权在普通合伙人手中，这也是与普通合伙人执行合伙企业事务的权利分不开的。1. 出资违约责任因为合伙人的出资不是一次到位，而是一种承诺出资行为。因此有限合伙协议针对违反出资义务的行为约定了违约责任。例如 X协议中约定对逾期缴付出资的违约合伙人，普通合伙人可独立决定该违约合伙人无权作为合伙人缴付后续出资，对所有由该有限合伙人同意的合伙企业事务均
9、失去表决权，其应缴未缴的认缴出资额可以在守约合伙人之间按违约时的出资比例分配，或接纳新的有限合伙人履行违约合伙人的后续出资承诺，或相应缩减有限合伙的总认缴出资额。同 时，自付款日起，有限合伙 进行利 润分配时，违约合伙人仅能分配应分配额的 85%。又如 Y协议约定，违约合伙人未能在出资期限届满日后的 30 日宽限期缴付出资的，普通合伙人可以在宽限期满后 10 个工作日内通知该违约合伙人取消对未来投资项目投资的权利，并对各守约方的出资比例进行调整。违约合伙人仅能分配已出资金额对应投资权益的50%，其余 50%由各守约方按照调整后的比例分配。当然，为了合伙企业事务的执行，有限合伙协议还可以约定普通
10、合伙人从合伙企业整体利益的角度出发有权独立决定全部或部分豁免违约人的出资义务或违约责任，但该豁免必须经有限合伙企业执行事务机构（也即咨询委员会或决策委员会）同意。2. 建议从 X、Y 两个协议可以看出，分期出资的约定符合有限合伙企业的实践操作惯例，可以有效提高资金的使用效率。但拟定有限合伙协议时同时应充分考虑到分期出资的风险性，也即有限合伙人资金调拨的随意性所导致不能按期出资的风险，将最终影响到私募股权基金的有效运作。因此合伙协议应就出资未按期到位约定违约赔偿责任，例如扣减其已有投资的分红、限制其表决权、取消其后继续投资的权利、或要求其承担企业开办费、承担资金同期银行利息、延期出资利息等。同时
11、考虑到有限合伙投资的灵活性、不可预见性，可以在一定程度上给予普通合伙人决定出资违约责任承担的自由裁量权。三、有限合伙协议的内部治理结构有限合伙制私募股权基金内部通常规定由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务。如何有效约定有限合伙人和普通合伙人责、 权及其划分，建立一个合理、有效的内部治理结构，是私募股权基金有限合伙协议中非常重要的内容。一般而言，有限合伙企业的内部治理结构分两个层面，一是合伙人会议，二是咨询委员会也称决策委员会。两个机构的权利有所不同。1. X协议X协议中设置了“合伙人会 议” 和“咨询委员会”两个机构。其中 “合伙人会议”为 合伙人之 议事程序，由普通合伙人召集并
12、主持，全体合伙人参与并听取普通合伙人年度报告、批准普通合伙人转让有限合伙权益、有限合伙的解散和清算、强制普通合伙人退伙、变更字号等等事宜。此外，合伙人会议不应讨论有限合伙潜在投资项目或其他与有限合伙事务执行有关的事项，并不应对有限合伙的管理及其他活动施加控制。“咨询委员会 ”成员由有表决 权的成员与无表决 权的成员组成。无表决权的成员为联席主席，由普通合伙人提名的委员担任，有表决权的成员为认缴出资额达到一定比例的有限合伙人提名的代表。咨询委员会对于以下事项有决定权：a.有限合伙人对同一投资组合公司超过有限合伙总认缴出资额20的投资事项；b.有限合伙与普通合伙人之间存在潜在利益冲突的投资事项、有
13、限合伙权益分配中所涉及的估值事项；c.普通合伙人与有限合伙的关联交易事项；d.有限合伙协议规定的其他应由咨询委员会评议的事项；e.普通合伙人认为应当征询咨询委员会意见的其他事项。除此之外的合伙企业投资事项均由普通合伙人独立决策，有限合伙人不得干预。2. Y协议Y协议中规定了合伙人大会及决策委员会两个机构：合伙人大会由全体合伙人参加，是合伙企业的最高决策机构。对合伙企业更名、变更经营范围、场所、处分不动产、 为他人提供担保、聘任普通合伙人以外的人担任管理人等合伙企业事务进行决策。参加合伙人会议的人数应不少于 6 人，否则决议无效。该合伙企业同时成立“决策委员会” ，对拟投资项目行使最终决策权。决
14、策委 员会由 8 名成员组成，各方合伙人各委派一名。如对外投资额占各方合伙人承诺出资总额 10以下（含）的投资项目，需得到决策委员会中 2/3 以上（含）的委员同意，10以上的项目需全体委员一致同意。3. 建议合伙企业法第六十八条规定，“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。”有限合伙人不参与合伙事务其实是国际惯例。但从以上两个协议看出，X、 Y协议均不同程度的赋予有限合伙人一定程度上的参与决策权，该参与权主要体现在对普通合伙人投资决策的监督，以及不涉及投资决策等专业性问题的合伙企业事务执行方面，这 可能与我国职业投资管理人的信用尚在成长期，目前尚未取得投资人完全的信任度相关联。
15、我们建议有限合伙企业的内部治理机构可包括两个层面：一是全体合伙人会议，由全体合伙人组成，决定合伙企业非专业性的事务，组成与组成程序、议事规则类似于股份有限公司的股东大会，经 1/2以上合伙人参加表决，普通事务由参加表决合伙人过半数同意，重大事项由参加表决合伙人 2/3 以上或全体一致同意才生效。二是咨询委员会（投资决策委员会），主要由三部分人员组成：普通合伙人，有限合伙人推选的代表及外聘财务、律师等专业人员，对合伙企业重大事务的决策提供咨询意见或进行最终决策。这种模式在一定程度上限制了普通合伙人的自主决策权，有效保护了有限合伙人的权益，同时外聘财务、律师等专业人员参与合伙企业重大事务的决策，又
16、能一定程度上防止有限合伙人权利的滥用，三方主体互相制衡，从而最大程度上保护了各方利益，有利于有限合伙企业的发展，是值得推荐的一种治理模式。四、有限合伙协议的经营范围和投资条款成立有限合伙企业私募基金的最终目的在于投资后资金增值，因此，有限合伙协议中均应明确约定合伙企业的经营范围、投资方向及投资比例。1、X协议X协议约定了有限合伙企业的经营范围为投资、投资咨询及投资管理服务。其次约定有限合伙不得主动投资于不动产或其他固定资产、不得从事担保、未经咨询委员会同意，不得对同一投资组合公司进行超过有限合伙总认缴出资额 20%的投资，现金不得用于不动产或其他固定资产投资，不得举借债务。2、Y协议同样，Y 协议中明确约定合伙企业的经营范围为实业投资、投资咨询、商务 咨询、投 资 管理咨询、投 资管理、企 业管理咨询。并对合伙企业的投资方向予以限制，约定合伙企业不得投资于房地产项目、直接或间接投资于上市交易的证券，用
