20161109数字解读《网络安全法》

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1、数 字 解 读 网 络 安 全 法 上 海 市 汇 业 律 师 事 务 所 黄 春 林 合 伙 人联 系 方 式 : 手 机 : 15000910002 邮 箱 : 一 、 第 一 部 体 系 完 整 的 网 络 法 律近 年 来 , 随 着 国 家 “ 互 联 网 +” 战 略 的 实 施 , 互 联 网 领 域 的 立 法 获 得 突 飞 猛进 的 发 展 。 但 大 多 数 网 络 立 法 , 要 么 效 力 级 别 较 低 ( 多 以 条 例 、 办 法 、 通 知 等 形式 出 现 ) , 要 么 零 零 散 散 不 成 体 系 。 网 络 安 全 法 是 我 国 互 联 网 立 法

2、 历 史 上 第 一 部 体 系 完 整 的 、 由 全 国 人 大 常委 颁 布 的 法 律 , 全 文 七 章 79 条 , 内 容 涵 盖 国 家 政 策 导 向 、 法 律 原 则 、 具 体 行 为规 范 及 法 律 责 任 等 内 容 , 对 保 障 我 国 网 络 安 全 具 有 一 定 的 导 向 及 规 范 作 用 。值 得 注 意 的 是 , 之 前 我 国 仅 有 的 三 部 互 联 网 有 关 的 法 律 , 均 与 网 络 安 全 有 关 ,可 见 网 络 安 全 立 法 的 重 要 意 义 。 具 体 包 括 关 于 加 强 网 络 信 息 保 护 的 决 定 (

3、2012) 、 电 子 签 名 法 ( 2005) 、 关 于 维 护 互 联 网 安 全 的 决 定 ( 2000) 。二 、 两 年 三 审 神 速 定 稿自 2015 年 6 月 发 布 第 一 次 草 案 以 来 , 网 络 安 全 法 先 后 经 历 了 2016 年 6月 二 审 稿 、 2016年 10月 三 审 稿 等 三 次 审 议 , 最 终 于 2016年 11月 9日 正 式 通 过 。从 初 稿 发 布 到 最 终 颁 布 , 先 后 仅 经 历 了 不 到 两 年 的 时 间 , 与 其 他 法 律 动 辄 十 来 年的 酝 酿 过 程 相 比 , 可 谓 神 速

4、, 这 也 从 另 一 个 方 面 凸 显 了 国 家 在 网 络 管 控 方 面 的 急迫 性 。三 次 审 议 中 , 立 法 体 例 及 结 构 基 本 没 有 变 化 , 仅 就 个 别 条 款 和 问 题 作 了 小 修小 补 。 主 要 调 整 内 容 包 括 但 不 限 于 : 进 一 步 强 化 了 大 数 据 利 用 有 关 的 规 则 ; 调 整了 关 键 信 息 基 础 设 施 的 定 义 及 数 据 跨 境 转 移 限 制 规 则 ; 增 加 了 对 未 成 年 人 的 网 络安 全 保 护 ; 强 化 了 网 络 安 全 违 法 犯 罪 惩 罚 力 度 ; 等 等 。

5、三 、 三 部 委 神 仙 打 架 凡 人 遭 殃 网 络 安 全 法 第 八 条 规 定 了 负 责 网 络 安 全 管 理 的 主 管 部 门 , 主 要 包 括 网 信办 、 工 信 部 、 公 安 部 , 但 并 未 明 确 规 定 各 自 的 权 责 。 麻 烦 也 由 此 来 了 , 之 前 神 仙打 架 的 局 面 或 许 将 继 续 发 生 , 遭 殃 的 还 是 各 网 络 运 营 者 。在 网 络 安 全 法 颁 布 之 前 , 上 述 三 个 部 门 各 自 发 布 了 大 量 与 网 络 安 全 有 关的 部 门 规 章 、 规 范 性 文 件 ( 例 如 , 工 信

6、部 发 布 了 通 信 网 络 安 全 防 护 管 理 办 法 、 公 共 互 联 网 网 络 安 全 应 急 预 案 、 电 信 和 互 联 网 用 户 个 人 信 息 保 护 规 定 、 关于 加 强 电 信 和 互 联 网 行 业 网 络 安 全 工 作 的 指 导 意 见 等 , 公 安 部 发 布 了 计 算 机信 息 网 络 国 际 联 网 安 全 保 护 管 理 办 法 、 信 息 安 全 等 级 保 护 管 理 办 法 等 , 而 网信 办 近 期 更 是 发 布 了 大 量 的 单 行 规 定 ) , 相 关 文 件 在 各 自 部 门 内 已 经 形 成 了 成 熟的 备

7、案 、 审 批 、 资 质 、 年 检 体 系 和 制 度 , 这 必 然 会 给 网 络 运 营 者 在 实 际 经 营 过 程中 面 临 多 头 管 理 的 困 局 。四 、 四 大 网 络 安 全 应 急 处 置 措 施 网 络 安 全 法 明 确 规 定 了 主 管 机 构 对 网 络 安 全 事 件 的 四 大 应 急 处 置 措 施 :( 1) 网 络 安 全 事 件 进 行 调 查 和 评 估 ; ( 2) 向 社 会 发 布 与 公 众 有 关 的 警 示 信 息 ;( 3) 对 网 络 的 运 营 者 的 法 定 代 表 人 或 者 主 要 负 责 人 进 行 约 谈 ; (

8、 4) 在 特 定 区 域对 网 络 通 信 采 取 限 制 等 临 时 措 施 。五 、 五 级 网 络 安 全 等 级 保 护 制 度 网 络 安 全 法 首 次 从 立 法 层 面 规 定 , 建 立 “ 网 络 安 全 等 级 保 护 制 度 ” , 但遗 憾 的 是 并 未 规 定 网 络 安 全 等 级 划 分 及 有 关 的 实 施 细 则 由 哪 个 部 门 负 责 。在 此 之 前 , 公 安 部 于 2007年 联 合 国 家 保 密 局 、 国 家 密 码 管 理 局 、 国 务 院 信息 化 工 作 办 公 室 发 布 了 信 息 安 全 等 级 保 护 管 理 办 法

9、 , 明 确 规 定 信 息 系 统 的 安全 保 护 等 级 分 为 五 级 , 国 家 有 关 信 息 安 全 监 管 部 门 对 其 信 息 安 全 等 级 保 护 工 作 进行 监 督 管 理 。工 信 部 也 不 甘 示 弱 , 于 2010年 发 布 了 通 信 网 络 安 全 防 护 管 理 办 法 , 明 确规 定 网 络 安 全 等 级 由 低 到 高 分 别 划 分 为 一 级 、 二 级 、 三 级 、 四 级 、 五 级 。 电 信 管理 机 构 应 当 组 织 专 家 对 通 信 网 络 单 元 的 分 级 情 况 进 行 评 审 。六 、 “ 六 大 亮 点 ” 不

10、 亮全 国 人 大 常 委 会 法 工 委 经 济 法 室 副 主 任 杨 合 庆 在 新 闻 发 布 会 上 总 结 了 网 络安 全 法 的 六 大 亮 点 , 但 事 实 上 , 要 么 理 论 争 议 较 大 , 要 么 线 条 太 粗 缺 乏 可 操 作性 , 要 么 老 调 重 弹 , 一 点 也 不 亮 。所 谓 网 络 安 全 空 间 主 权 理 论 , 国 际 上 争 议 一 直 较 大 ; 网 络 服 务 提 供 者 、 网 络运 营 者 的 安 全 义 务 主 体 含 混 , 且 旧 瓶 装 新 酒 ; 个 人 信 息 保 护 规 则 缺 乏 可 执 行 性 ,严 重 落

11、 后 欧 盟 数 据 保 护 指 令 ; 关 键 信 息 基 础 设 施 有 关 的 跨 境 数 据 转 移 限 制 规 定 ,几 易 其 稿 , 仍 然 模 糊 不 清 。七 、 七 个 月 过 渡 期 我 们 能 做 点 什 么 网 络 安 全 法 将 于 2017年 6月 1 日 起 施 行 , 留 给 网 络 运 营 者 的 过 度 时 间仅 有 七 个 月 。 在 这 七 个 月 中 , 网 络 运 营 者 应 当 完 善 、 调 整 相 应 的 网 络 安 全 管 理 制度 及 操 作 规 程 , 安 排 相 关 人 员 并 采 取 切 实 有 效 的 技 术 措 施 保 护 网

12、络 安 全 , 以 满 足 网 络 安 全 法 的 监 管 要 求 。我 们 经 常 说 , 没 有 绝 对 安 全 的 网 络 。 当 网 络 安 全 事 件 发 生 时 , 监 管 机 构 关 注的 重 点 不 是 你 的 网 络 是 否 绝 对 安 全 , 而 是 你 为 网 络 安 全 做 了 什 么 。八 、 网 络 运 营 者 十 大 安 全 保 障 义 务 网 络 安 全 法 从 立 法 层 面 , 总 结 了 网 络 运 营 者 的 如 下 安 全 保 障 义 务 , 这 也是 网 络 运 营 者 在 过 渡 期 重 点 要 关 注 的 合 规 要 点 :( 1) 制 定 内

13、部 安 全 管 理 制 度 和 操 作 规 程 , 确 定 网 络 安 全 负 责 人 ;( 2) 采 取 防 范 危 害 网 络 安 全 行 为 的 必 要 技 术 措 施 ;( 3) 监 测 、 记 录 网 络 运 行 状 态 、 网 络 安 全 事 件 , 并 按 照 规 定 留 存 相 关 的 网络 日 志 不 少 于 六 个 月 ( 注 : 特 殊 行 业 的 数 据 留 存 时 间 远 超 这 个 规 定 ) ;( 4) 数 据 分 类 、 备 份 和 加 密 等 措 施 , 关 键 信 息 基 础 设 施 的 数 据 跨 境 转 移 限制 ; ( 5) 网 络 安 全 事 件 应

14、 急 预 案 , 发 生 后 的 补 救 措 施 及 报 告 义 务 ;( 6) 网 络 运 营 者 应 当 建 立 网 络 信 息 安 全 投 诉 、 举 报 制 度 , 公 布 投 诉 、 举 报方 式 等 信 息( 7) 用 户 个 人 信 息 保 护 制 度 制 定 与 实 施 , 落 实 用 户 实 名 制 要 求 ;( 8) 为 维 护 国 家 安 全 和 侦 查 犯 罪 的 活 动 提 供 技 术 支 持 和 协 助 ;( 9) 网 络 平 台 的 信 息 内 容 审 核 、 留 存 、 删 除 、 报 告 等 义 务 ;( 10) 建 立 健 全 未 成 年 人 网 络 安 全

15、 保 护 制 度 ; 等 等 。九 、 十 六 条 罚 则 惩 罚 力 度 加 倍 网 络 安 全 法 全 文 共 计 十 六 条 法 律 责 任 , 除 了 正 式 稿 新 增 的 一 条 ( 七 十 五条 ) 外 , 部 分 条 款 的 法 律 责 任 回 应 了 近 期 社 会 热 点 事 件 , 强 化 了 相 应 的 惩 罚 力 度 。例 如 , 窃 取 或 者 以 其 他 非 法 方 式 获 取 、 非 法 出 售 或 者 非 法 向 他 人 提 供 个 人 信息 的 罚 款 上 限 由 五 十 万 元 提 高 到 一 百 万 元 ; 提 供 专 门 用 于 从 事 危 害 网 络

16、 安 全 活 动的 程 序 、 工 具 , 或 者 为 他 人 从 事 危 害 网 络 安 全 的 活 动 提 供 技 术 支 持 、 广 告 推 广 、支 付 结 算 等 帮 助 的 罚 款 也 有 较 大 幅 度 提 高 。当 然 , 也 有 降 低 处 罚 力 度 的 条 文 , 例 如 因 违 反 第 二 十 七 条 规 定 ( 非 法 侵 入 计算 机 系 统 或 为 其 提 供 帮 助 的 ) 受 到 治 安 管 理 处 罚 的 人 员 , 由 原 来 “ 终 身 ” 降 低 为“ 五 年 内 ” 不 得 从 事 网 络 安 全 管 理 和 网 络 运 营 关 键 岗 位 的 工 作 。作 者 简 介黄 春 林 上 海 市 汇 业 律 师 事 务 所 合 伙 人黄 春 林 律 师 的 主 要 执 业 领 域 为 知 识 产 权 、

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