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1、人类的聪明才智是一切艺术成果和发明成果的源泉，这些成果是人们美好生活的保证，国家的职责就是要保障坚持不懈地保护艺术和发明世界知识产权组织总部大厅的题词第五章 知识产权法第一节 知识产权法概述一、知识产权在国际贸易中日益重要的地位知识产权在国际贸易中的地位日益突出。首先，知识产权作为独立的交易标的，是国际技术贸易的交易对象。国际技术贸易总额的增长以每 10 年翻两番的速度增长。发达国家美国日本等把知识产权作为国家战略，主导发展无形贸易出口，不仅可以扭转货物贸易的逆差，而且掌握国际贸易的主动地位和趋势。发达国家在国际贸易谈判中，极力推动知识产权立法来保护他们的知识产权，WTO与贸易有关的知识产权协
2、议 就是这种表现的产物。其次，现代国际货物贸易，越来越多地表现为附带知识产权的商品贸易。在那些标有驰名商标，或来自著名原产地，或外观设计非常吸引消费者的商品也日益成为国际货物贸易的主要商品。在 1980 年的国际货物买卖合同公约中，就规定了出口商对知识产权的保证义务，同时规定了进口商的相关责任。再次，国际服务贸易中，不论是投资合作，还是银行保险服务，其技术投资和商业秘密一直是服务贸易的核心部分。如意大利一家大公司看中我国某个研究所的一项水平高、国际市场前景好的应用技术，主动提出要合作开发，但由于该技术只进行了成果鉴定，没有申请专利，意方认为技术得不到合法性保护，使谈判终止。可见，知识产权不再仅
3、仅是国际技术贸易的范畴，它已经渗透到国际贸易甚至国际经济合作的各个领域。相关链接：重视国际贸易中的知识产权以广交会为例看，外商对广交会知 识产权保护情况极为关注。有些国家派遣驻华的商务代表到场观察知识产权的保护情况， 许多外商更是年年聘 请律师，交易会一开幕就来投 诉，他们往往是有备而来，一投诉 就是一大批。2002 年初中国 DVD 产品在欧洲遭遇海关扣押， 6 家国外企业向中国几十家生产企业索赔高额专利费，这好像点醒了 许多外商企业和行业联 盟，之后思科 对华为提起知识产权侵权诉讼、彩电、电池、数码 相机等产业也因知识产权问题贸易争议纷起，2003 年年初思科在美国起诉华为软件和专利侵权、
4、日本丰田 诉讼直指吉利涉嫌商 标侵权和不正当竞争。无论是在高新技术产业领域，还 是传统工业领域， 发达国家均已 经亮出针对中国企业的知识产权保护运动的战旗，我们的企 业在经过知识产权制度近 20 年的锤炼， 还是对这样的挑战措手不及，还没有学会利用知识产权战 略发展和保护自己。在国内，我们的企业更多的是在追求短期效益，重市 场投入 轻研发投入，缺乏利用知识产权可持续发展的能力；在我国产品方面， 产品一旦变成知 识产权，其附加 值就将成倍的上涨，外商贴上一个驰名商标，即使全部是中国制造，全部用中国技术，利益也都是商标权人的；在文化方面，我们才开始认识 版权贸易、文化 产业这些名 词。国际贸易正在
5、从货物贸易向服务贸易和知识产权贸易的重心转移，而中国对知识产权贸易的国际规则还是处在被动接受的阶段。二、知识产权的概念与种类知识产权的英文是 intellectual property，在我们大陆翻译成知识产权，在港台地区，包括新加坡翻译成为智慧财产权。intellectual 在英文中是知识的意思， property 是财产权，有时简称为“IP” 。什么是知识产权？例如一个直径一米的饭碗坯值人民币十万元，但烧烤经过画家描绘后，这个大饭碗被拍卖一百万港元。这十万到一百万之间的价值来源于什么？知识产权依附在类似那个碗坯等物质载体上的一种信息，主要价值不在于那个坯，而在于所蕴含的和依附的信息。可口
6、可乐商标等无形资产估价达 300 亿美元，可口可乐公司总裁说，如果世界上所有可口可乐厂房一把火烧尽，一年内厂房就会全部恢复原样。上海生产的“鳄鱼”牌夹克衫，每件售价 600 元左右，而世界名牌的“巴利世家”牌夹克衫则卖到每件 1800 元。由此可见，其中无形信息蕴含的价值。知识产权，是指人们对其智力劳动成果所享有的财产权与相关精神权益。知识产权一般包括以下几种：1、著作权。 著作权包括作者权与邻接权。2、工业产权（1） 专利权：包括发明、实用新型、外观设计。（2） 商标权：包括商品商标、服务商标、证明商标等标志及商业名称。（3） 商业秘密。（4） 有关反不正当竞争权。1、 新产权集成电路布图设
7、计、生物工程技术、植物新品种等。我国也把科学发现权、科技成果权列入知识产权范畴。随着知识经济的发展，人类的智力成果的方式越来越多，知识产权的种类也会越来越多。三、知识产权的特征1、客体的无形性客体的无形性，是知识产权的物理特征。知识产权的客体是智力成果，是一种没有形体的精神财富，智力成果不具有物质形态，不占有一定的空间，是人们看不见、摸不着的，在客观上无法被人们实际占有和控制的无体财产。这是知识产权最重要、最根本的特征。知识产权客体的无形性，与有形的财产不同，比如说茶杯、电脑，他们都是有形的“物” 。怕损坏可以拿回家去，或者拿到屋子保存起来，不让外人接触，别人也就损坏不了它。对于无形资产这种可
8、能性不存在，无形资产不可能被占有，因为它是无形的，这种无形性使得创作、发明、发表等出现在市场以后，马上就可以复制、传播。权利人没有办法将它拿回家去保存起来，不像杯子、电脑，它和物权保护的物不一样，更容易受到这种侵犯。所以知识产权客体的无形性，是它更应当加强保护重要原因。例：电脑软件盗版，盗的是知识产权，即其所记载信息是知识产权，盗的不是付钱购买的软件本身。进口的设备不是知识产权，其设备含有的先进技术是知识产权。可见知识产品不是知识产权。2、法定性法定性是知识产权的法律特征。知识产权客体的无形性，使得知识产权的种种方面依赖于法律的规定。这里主要指大部分的知识产权的取得与转让，一般要通过特定的法律
9、程序来确认。法定性的基本含义有两个方面，一是一些主要的知识产权只有依法办理手续，才能由主管国家机关授予。比如商标注册、专利登记等国际制度。法定性的另外一个含义，就是有法律才有知识产权，没法律就没有知识产权。现在社会上有一种误解，认为谁搞出了成果，获得了科技成果奖励，就已经有了自主知识产权，这是一种思想认识上的误区。只有将创新成果依法取得知识产权，才能得到法律保护，才能得到国际公认。没有依法获得知识产权的成果，都不能得到法律保护。例：前几年我国 VCD 机生产异军突起，这项由中国人首次运用数字压缩和解码高新技术研制的 VCD 整机技术发明，自 1993 年问世后，很快形成年产规模 1000 多万
10、台 VCD 机的新兴电子产业。但遗憾的是，当时发明人没有申请专利，造成国内数百家生产，市场一片混乱。（1）独占性独占性又称专有性、排他性、垄断性。不经许可，任何单位和个人不得使用，否则就构成侵权。这种垄断权力是法律赋予的，也正是知识产权的高额利润和快速发财的根源所在。例：专利译自 Patent，含义是独占或垄断和公开的意思，即向专利机关申请对社会公开后，经过一定时期核准后取得 垄断权利。如果两个人分 别搞出完全相同的外 观设计，在分别申请的情况下，法律只会授予一个人获得外观设计专利权 ，这就排斥了另一个人的使用许可或转让给第三人的权利。商标权 也是这样。 这也是判断该无形 资产是否被侵权的主要
11、立法执法依据。（2）地域性因为法律具有地域性，知识产权也具有地域性。由于保护知识产权的法律常是国内法，而国内法的效力一般局限在其本国领土内，导致这种依国内法产生的权利具有地域性。即使通过国际公约保护的知识产权，也仅在公约缔约国范围之内保护，不会超出缔约国范围之外。在国内享有了某项知识产权，不能认为你在国际市场也享有了该项知识产权。例：我国在稀土资源钕铁硼研究开发领域，取得了世界一流的成果，但由于没有及时申请国外专利保护，让日本抢了先。日本住友公司仅一件钕铁 硼永磁材料的专利就在国际市场上占据了优势。相反，日本厂商在中国申请了电视技术专利权，前几年我国生产彩电每生产一台 20 寸以下的彩电，要向
12、日本交付 1.3 美元使用费。现在国外投资者纷纷在中国注册商标、专利，在国内的市场中，如果人家把“雷区”都划好了，你现在或者将来一触进去，那么你肯定要涉嫌侵权。中国的企业所面临的是全球的大市场，国外的市场开拓应当怎么做？应当考虑到知识产权战略，应当考虑到国外申请专利、去申请注册商标，这样你才能在国际市场上站得稳脚跟。像海尔这样能经得住考验的开放性的企业，已经在国外打开了市场，他们注意运用了知识产权战略。中国的同仁堂注册商标无法在日本注册，是因为已经有日本商人抢先在日本注册了同仁堂商标。如果要取得在国外的经济利益，就必须要取得外国法的保护。现在我们有一些很出名的、老字号的传统的中成药等等产品，让
13、日本、新加坡的商人在国外注册了商标。你的产品就出口困难。一出去就会遇到商标问题说这是侵权的。（3）时间性法律强制性地规定了知识产权的法律保护期限，一旦保护期限届满，财产权利（非精神权利）即自行终止，成为社会公众可以自由使用的知识。法律既考虑了权利人的贡献的大小，也衡量了社会文明对不同形式知识产权的发展需要，因此，法律所保护的时间各有不同。但商业秘密没有法律规定的保护期限。例：我国法律保护财产权期限， 发明专利为 20 年， 实用新型 专利和外观设计专利为 10年，从申请日起计算。著作权是作者终生和他死后 50 年。集成电路布图设计登记后保护期10 年。商标权是核准注册之日起 10 年，但是在快
14、到期 时候六个月有一个 续展期，每次续展以后又是 10 年，只要办理续展手 续，商 标权可以无限期的延 续下去。商标权如果你不续展，不付费，那么就没有了，注销 了。商业秘密的保护期限是不确定的，一旦秘密被泄露了，自然就没办法再获得法律保护了。从另一个角度讲，过期的专利仍然是尚待重新发开的宝藏。我们可以通过检索我国过期的专利，尤其是通过检索外国过期的专利，可以大大节省开发引进的费用和周折，更可以避免我国曾经出现的耗费巨资引进外国过期专利的国际笑话。四、知识产权法概述（一）知识产权法的保护制度1、对知识产权保护的法律制度对知识产权进行保护的法律工具并不局限于知识产权法，要综合民法包括反不正当竞争法
15、 、海关法、行政法、刑法多角度的应用，因此侵权人的法律责任不仅包括民事责任，还可能要承担行政责任、刑事责任。例：我国专利法规定假冒他人专利的，除依法承担民事 责 任外，由管理 专利工作的部门责令改正并予公告，没收违 法所得，可以并 处违法所得三倍以下的 罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。我国商标法规定：对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处理。2、知识产权是否侵权的判定认定知识产权侵权行为的法律标准，既包括知识产权法专门规定，也包括民法的一般规定。一般来讲，构成侵犯知识产权一般需要四个条件：（1
16、）侵权人有侵权行为；侵权行为的前提，是该知识产权已经被法律授权保护。因此抗辩一方常常使用的第一招就是主张原告权力无效。侵权行为主要体现在未经许可而非法使用。例：我国专利法规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得 实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、 进口依照该专利方法直接获得的产品。外 观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。 ”我国法律规定，违反专利法 的许诺销售、 违反商标法使用 “近似商标”也构成侵权。但是法律为了社会公共利益，也作了例外规定：一是如果知识产权人在法律规定的期限内，无正当理由不实施或不充分实施时，根据法律的特别规定，国家为了社会的发展，可以采取强制许可的办法允许他人实施，但被许可人应付给权利人合理的报酬，这就是法定的强制许可实施，这在我国的著作权法
