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1、试论我国现行夫妻财产制度兼评我国新修订的婚姻法的成功与不足2003 年 11 月 18 日 15:51 东方法眼龙陈 646 人次浏览 评论 0 条字号:T| T 内容摘要：刚修订的婚姻法对夫妻财产制度作了新的规定，较原来规定有了很大的改善，但有关夫妻财产管理、处理方面的规定仍显得较为粗疏，对于其法律适用，仍有研究之必要。本文主要从比较法的角度对此问题作了理论上的探讨，并指出婚姻法存在的不足，在此基础上提出了立法上的对策。关键词：夫妻财产制度 财产管理、处理 财产分割 立法缺陷及对策The Commentary on Our Current Couples Property Regulatio
2、ns-And Review The- Newly Amended Marriage Laws Success And Defects Abstract:The newly- amended Marriage Law, which laid down a few new rules concerning the couples property, has made a big improvement as compared with the old one. However, legislature seems relatively careless about management and d
3、isposal of couples property, so it necessary to make a further discussion as to law enforcement. The main aim of this article is to discuss the above problem in theory from the comparative law view and point out the defects of rules. And then from this point, some legislation proposals should be put
4、 forward to the law. Keywords:Couples property rules management and disposal of the property dividing of the property legislation defects and legislation proposals 婚姻法的修订，牵动全国上下十三亿民众之心，可以说民众对此事的关心程度甚至超过对宪法的修改，因为它是老百姓的又一“权利宣言” 。修订结果，共有三十三处变动或增删，其中可圈可点之处甚多，本文将主要对夫妻财产制度之规定聊陈管见，以期抛砖引玉。一、 修订后的婚姻法关于夫妻财产制度
5、的意义。修订后的婚姻法，最引人注目的除了总则篇的一些规定以外，就是其关于夫妻财产制度的规定，明确规定了夫妻财产的三个部分：即夫妻约定财产、夫妻共同财产、夫妻个人财产，弥补了我国原有的婚姻法的一些漏洞，增强了法律的可操作性，其意义巨大。笔者以为，这至少具有以下五个方面的重大意义：1、 夫妻之间可约定财产，充分反映了对民事权利主体意愿的尊重，体现了当事人之的意思自治，符合私法基本原则。修订后的婚姻法对夫妻之间可约定财产的规定，反映了以人为本的立法价值取向，符合世界各国民事法律发展之潮流。对此规定有些学者不甚赞成，认为“它是无异于对离婚诉讼的一种引诱”。对此观点笔者不敢赞同。夫妻关系的建立除了感情基
6、础外，更需要物质后盾。正是由于有了事先的财产约定，才会为日后可能产生之摩擦提供了润滑剂，更能消弭其可能产生的不快，增加夫妻关系之间的向心力，又有何不可？再说我们经常说“亲兄弟明算帐”，难道能说是对兄弟反目的一种引诱吗？答案显然是否定的。2、 完善了我国的物权制度，体现了物权法定原则。我国民法中未规定物权的时效取得制度，而最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见中却规定：“一方婚前个人所有的财产，婚后由双方共同使用、经营、管理的房屋及其他价值较大的生产资料经过 8 年，贵重的生活资料经过4 年，同样可视为共同财产。” 该司法解释其实创造了物权的时效取得制度，实际是法官造
7、法，这种造法并不合法，是对物权法定主义的违背，实有检讨之必要。此次婚姻法的修订，对夫妻财产作了明确的规定，解决了我国立法中的这块硬伤。3、 规定夫妻个人财产制度，有利于提高婚姻当事人创造财富的积极性。我国原有的“夫妻共同财产 ”范围规定过于宽泛，特别是随着市场经济的建立，个体业主、私营企业主大量出现，而他们的财产数额巨大，一旦发生继承或赠与，将其个人财产规定为夫妻共同财产，会挫伤他们创造财富的积极性，司法实践中，有人正是利用这种法律规定，通过结婚、离婚等不正当手段来敛富聚财，因此这种扩大夫妻共同财产的做法已证明行不通。修订后的婚姻法规定了夫妻个人财产制度，免除了他们的后顾之忧。由于夫妻财产关系
8、明确，也排除了第三人的交易顾虑，有利于整个社会资源的最有效利用。4、 夫妻财产内容进一步充实，反映了社会发展的要求。我国原有的夫妻财产制度为婚后所得共同所有制，但这种制度的内容却几乎一片空白，此制度的核心是夫妻财产本身。我们知道财产包括有形财产和无形财产（知识产权等），原来的夫妻财产制度对无形财产未加规定，修订后的婚姻法对此作了完善。5、 体现了对弱者的保护，更好的反映了私法本质实质正义。修改后的婚姻法体现了对弱者的保护，反映了社会主义新型夫妻关系的要求。比如说第四十条规定了“一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权请求补偿，另一方应当予以补偿”，对妇女儿童有特殊的
9、保护，比如说离婚时贯彻“儿童优先” 原则等。二、 夫妻关系存续期间对夫妻财产的管理、处分。（一）夫妻共有财产的管理、处分。修改后的婚姻法第十七条规定：夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。由于法律规定得不甚明确，容易产生歧义。笔者以为：对于夫妻共有财产，可以作类似于合伙财产制度处理。我们知道，合伙之意义，最早来源于古罗马法，“合伙（societas ）是两个或两个以上当事人为实现某一共同的目的而相互合作的协议”。从该定义我们可以看出其几个特征极为类似于婚姻关系：A：合伙的目的必须合法，非法协议将不产生法律效果，此二者相同；B：合伙契约的本质是各合伙人的利益相同，这也类似于婚姻；C：合伙人之间的
10、关系被视为一种特殊的人身关系；D ：合伙财产共有；E：赢利不是共同目的的实质性内容。综上，我们可以类推适用于合伙财产管理，具体如下：1、共同财产以共同管理为原则，有关满足生活需要对动产的处置，夫妻均有权单独作出处分，对于此外的动产与不动产之处理，须以双方意思一致为原则。根据我国民法通则的关于共有财产的规定，共有人对共有财产有平等的管理权和处分权。于此我们可以借鉴其他国家法律的规定。法国民法典第 1421 条规定“夫妻各方均有权单独管理共同财产并进行处分，但对其在管理时的过错承担责任。由夫妻一方无欺诈完成的行为，对另一方具有对抗效力。”德国民法典第 1357 条规定“ 夫妻的任何一方均有权处理适
11、当满足家庭需要而效果也及于夫妻的另一方事务。夫妻双方均因此种事务而享有权利并承担义务”由于夫妻关系是一种特别的人身关系，该关系的建立是在一种特别信任的基础之上，一方对他（她）方的日常管理、处分行为应予承认，这就提出了“容忍代理权”的问题。“对容忍代理权 的处理，应同于对实际上并不存在的内部代理权作实质上不正确告知的处理。结果是可以认为代理效果发生。”其实，这些规定对不参与管理方也有保证，即管理方对其过错承担责任。当然，对于大宗动产(如汽车船舶等) 与不动产，由于涉及到夫妻关系存在的根本财产基础，须取得双方意见一致方能处理。夫妻之间可约定由一方管理处分共同财产，但有关不动产的处理仍须取得双方意思
12、一致。夫妻双方可以在财产契约中规定其共同财产可由夫妻之间一方进行管理、处理，约定中未作规定的，推定共同管理。关于其管理权的内容，德国民法典第 1422 条规定：“管理共同财产的夫妻一方，尤其有权占有属于共同财产的物和处分共同财产；其以自己的名义实施涉及共同财产的诉讼。”关于不动产的处理，由于其对于夫妻财产的极端重要性原因，仍需双方取得意见一致。2、共同财产所负债务，以共同财产清偿为原则，不足由夫妻从各自财产中补足。其中，管理方有重大过错的，应赔偿他（她）方因此而所造成的财产减损。（二）对夫妻个人财产的管理、处理，可采用如下几种模式：1、夫妻个人财产，应采取各自管理，自负其责为原则。2、一方可委
13、托另一方管理其财产，这时适用代理有关规则。这里有几个问题需要注意：须授权明确；表见代理仍产生代理效果，以保护善意第三人，夫妻内部的责任追究按表见代理规定处理。3、 一方未经他（她）方授权或者无约定之义务，为其利益对其财产进行管理，适用无因管理原则。对这一点，可能会存在较大争议，有人会认为，婚姻法中规定了夫妻之间有相互扶养的义务，有相互帮助的义务，“婚姻关系的本质是摆脱夫妻双方主观任性的客观伦理理性。”婚姻关系有着强烈的伦理理性，现将夫妻各自财产管理分得如此清楚，似于法于理不符。但笔者以为，夫妻之间的相互扶养、相互帮助的义务，主要指夫妻之间日常生活的照顾及精神层面慰藉，后者主要指夫妻各自的经营活
14、动，二者并不能等同，否则法律规定夫妻双方的参加生产等方面的自由何以体现，如果一方对其个人财产管理权可以被他人行使的话，法律又何必将夫妻财产分得这么清楚？实践中又如何体现对善意第三人利益的保护？答案显然是否定的。在此，我们必须坚信一点权利主体是其本人利益的最佳判断者，法律不必也不能为权利主体作出利益判断。综上，适用无因管理原则，不仅于法有据，也合符情理。当然，管理人应尽到善良管理人之义务，重大过失仍应赔偿另一方的损失。4、 一方未经他（她）方同意擅自处分其财产而得利，应当返还不当得利，恶意的，应赔偿另一方遭受的财产减损。这一点比较清楚，不详述。5、 一方未经他（她）方同意擅自处分其财产造成财产减
15、损的，应负侵权之责。这里就涉及到夫妻间侵权行为的责任豁免问题，夫妻间侵权行为责任豁免原则是与夫妻一体的立法主义密切相关的。该原则的理论预设是：夫妻间的内部事务不应由法律来干预。由于该理论与一般民众的道德观念相吻合，因此在法律中长期保留，这种保留不仅体现在民法中，也体现在刑法中，如刑法中的强奸罪“丈夫豁免” 等。但历史发展到今天，传统的丈夫吸收妻子人格的一体主义立法发展模式，越来越受到挑战近代以来，民事权利主体意识觉醒，特别是现代以来女权运动的兴起， 要求立法中体现男女平等，使得一体主义理论已经站不住脚。刑法学界已对强奸罪的“丈夫豁免” 提出质疑，上海市已有婚内强奸罪的判例，民法作为自然人真正权
16、利的保障书，更应体现这种历史发展，总之，强调真正的男女平等，必然承认夫妻间的侵权行为的存在，并在法律上加以救济，这才是真正的实事求是态度。三、夫妻关系破裂后，夫妻共同财产的分割由于新修订的婚姻法未规定夫妻关系存续期间可对财产分割，故于此仅讨论夫妻关系破裂以后对共同财产的分割。（一）共同财产的界定。我国婚姻法对此采取列举式，即（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产；（五）其他应当归共同所有的财产。这种列举式比较直观，便于普通民众理解，但其不周延性也是显而易见的，这在下文将述及。法国民法典对此有一个比较准确的定义共同财产的组成，其资产指夫妻在婚姻期间共同取得的财产以及夫妻凭各自的技艺所得的财产与各自财产之果实与收入所形成的节余从这个定义可以看出可以分为两个部分，一是夫妻关系开始的财产，二是婚姻关系存续期间所引起的财产净益。该定义采用了概括式，比较周延，理解起来也不困难。（二）共
