《《物权法》对《担保法》的修改--《物权法》与《担保法》及《担保法司法解释》的简要对比(天津长丰律师事务》由会员分享，可在线阅读，更多相关《《物权法》对《担保法》的修改--《物权法》与《担保法》及《担保法司法解释》的简要对比(天津长丰律师事务（10页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、1物权法对担保法的修改物权法与担保法及担保法司法解释的简要对比天津长丰律师事务所 武志国 (2007-4-30) / 已阅 73444 次按照物权法关于担保物权的条文逐条说明:第四编 担 保 物 权第十五章 一 般 规 定第一百七十条 担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十一条 债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。 第一百七十二条 设立
2、担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。对比说明主合同无效对从合同效力的影响，主合同无效时从合同的效力取决于“法定”而非“约定” 。第一百七十三条 担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。对比说明糅合了担保法第 46 条、第 67 条、第 83 条第一百七十四条 担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获
3、得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。 对比说明糅合了担保法第 73 条第 58 条和保法法解释第 80 条的规定“抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取 “保全”措施，修改为“提存”。第一百七十五条 第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。对比说明言外之意，担保人不对未经其同意的债务转让行为不再承担担保责任。第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债
4、权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 对比说明糅合了担保法第二十八条和担保法私法解释第三十八条。2第一百七十七条 有下列情形之一的，担保物权消灭： （一）主债权消灭； （二）担保物权实现； （三）债权人放弃担保物权； （四）法律规定担保物权消灭的其他情形。 对比说明糅合了担保法第 52 条、第 74 条、第 88 条中主债权消灭导致的担保物权消灭的情形，但准确地总结了担保物权消灭的其他原因。第一百七十八条 担保法
5、与本法的规定不一致的，适用本法。 对比说明重要的法律适用指引，一律以物权法规定为准。第十六章 抵 押 权第一节 一般抵押权 第一百七十九条 为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 对比说明基本同担保法第 33 条第一款，但除“债务人帮履行到期债权外”增加了“或者发生当事人约定的实现抵押权的情形”的优先受偿情形。第一百八十条 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地
6、附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。对比说明与担保法第 34 条相比， 去掉了抵押人依法承包抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权时“经发包方同意”的字样，将“依法可以抵押的其他财产”修改为“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产” ，吸收担保法司法解释第 47 条的规定，增加了在建当中的抵押财产。总体来讲，可抵押的财产范围明显增加，尤其是确定了“法不
7、禁止即可抵”的原则。第一百八十一条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 对比说明增加了“浮动担保” ，进一步扩大了可供抵押的财产范围。第一百八十二条 以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。3以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。 抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。 对比说明基本同担保法第 36 条第 1、2 款的规定。第一百八十三条 乡镇、村企业的建设用地使用权不得单
8、独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。 对比说明同担保法第 36 条第 3 款的规定。第一百八十四条 下列财产不得抵押： （一）土地所有权； （二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； （三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； （四）所有权、使用权不明或者有争议的财产； （五）依法被查封、扣押、监管的财产； （六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。对比说明同担保法第 37 条第一百八十五条 设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。 抵押
9、合同一般包括下列条款： （一）被担保债权的种类和数额； （二）债务人履行债务的期限； （三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属； （四）担保的范围。 对比说明同担保法第 39 条的规定。将抵押合同的条款“应当具备”的内容修改为“一般”具备，删除了“当事人认为需要约定的其他事项”的规定。第一百八十六条 抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。 对比说明同担保法第 40 条的规定，但明确禁止流质的时间不限于“抵押合同签订时” ，扩展为“债务履行期满前” 。用此更准确。第一百八十七条 以本法第一百八十条第一款第一项至第三
10、项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 对比说明同担保法第 41 条的规定相比，明显的修改是将合同效力和抵押效力区分对待，不再象过去混淆合同生效与抵押生效。明确了以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，登记是生效要件。明确以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，登记产生对抗要件。第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人
11、。 4对比说明 浮动担保应当登记，但登记只是产生对抗效力，非生效要件。第一百八十九条 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 对比说明第二款规定了这种优先权的例外。第一百九十条 订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。 对比说明第一句同担保法第 48 条前半部分。第二句同担保法司法解
12、释第 65、66 条，明确后租赁的不对抗先抵押的，但是以登记为抵押生效的条件，如未登记，抵押即使发生在租赁之前，也不可对抗租赁。第一百九十一条 抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。 对比说明同担保法第 49 条和担保法司法解释第 67 条。第一百九十二条 抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定
13、的除外。 对比说明同担保法第 50 条，强调原则上抵押权随主债权转让而转让，但另有法定或约定的除外。第一百九十三条 抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。 对比说明同担保法第 51 条，但取消了抵押财产出现价值减少的补足担保的责任是否要区分抵押人的过错问题，即无论抵押人对抵押财产的减值是否有过错，都应当补足。第一百九十四条 抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权
14、顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。 对比说明新增内容，可调整抵押权的利害内容，但不得对其他债权人不利，除非取得同意。第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵5押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内
15、请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 对比说明基本同担保法第 53 条，明确了债权人因抵押权人和抵押人之间的抵押调整而利益被侵害时的撤销权。第二款将担保法第 53 条中“协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼” 修改为“未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 ”第一百九十六条 依照本法第一百八十一条规定设定抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定： （一）债务履行期届满，债权未实现； （二）抵押人被宣告破产或者被撤销； （三）当事人
16、约定的实现抵押权的情形； （四）严重影响债权实现的其他情形。 对比说明解决了浮动抵押不再“浮”的问题，明确了四种情形情况下，抵押权人可及时行使浮动担保权，以维护债权。第一百九十七条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。 前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。 对比说明基本同担保法司法解释第 64 条，删除了收取孳息的费用、主债权的利息、主债权等收取的资息对象的清偿顺序。第一百九十八条 抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 对比说明同担保法第 53 条第 2 款。第一百九十九条 同一财产向两个以
