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1、2012 年保成教育提高阶段民事诉讼法主讲：杨秀清第一章 民事诉讼与民事诉讼法第一节 民事诉讼 一、民事纠纷解决机制多元化纠纷解决机制：和解、人民调解、仲裁与诉讼。其中，和解是双方当事人自行解决纠纷的方式，而人民调解、仲裁与诉讼均借助第三方的力量解决纠纷，但人民调解与仲裁属于社会救济，而诉讼则属于公力救济。 二、民事诉讼 民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系的综合。 第二节 民事诉讼法 一、民事诉讼法性质基本法、部门法、程序法 二、民事诉讼法的效力 对人效力、对事效力、时间效力与空间效力。注意对人的效力，侧重于法律适用角度的适用：实体法与诉讼法适用的区别、诉讼法与仲裁法适用的区别，其中实体法与仲裁
2、法可以适用外国法，但诉讼法只能适用中国法。第二章 民事诉讼法的基本原则和制度 第一节 基本原则 一、当事人诉讼权利平等原则 含义：权利的相同性与权利的对应性二、辩论原则 （一）理解 （09/三/82） 1.主体：当事人 2.内容：程序问题与实体问题，其中，实体问题包括实体事实与实体法律适用。3.阶段：适用于诉讼案件的审判程序，非讼案件审判程序与执行程序不适用辩论原则。（二）注意当事人主张与辩论的对象是法院审理与裁判的对象，当事人主张与辩论的事实与证据是法院裁判的依据，对于当事人无争议的事实，法院可以直接作为裁判的依据。三、处分原则（2011/三/38）【注意民事诉讼法修改动向】（一） 理解1.
3、 内容：当事人可以处分民事权利与诉讼权利，对民事权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现。2. 阶段：处分原则贯穿于诉讼的全过程，即各审判程序与执行程序均可以适用处分原则。 （二）注意 当事人处分权与审判权相结合成为贯穿民事诉讼各程序制度的中心线。四、检察监督原则 民事诉讼法第 14 条规定：人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 【注意民事诉讼法修改动向】第二节 基本制度 一、合议制度 合议庭的组成因程序的不同而不同。不同程序中合议庭的组成程 序 合议庭的组成一审程序 审判员组成或者审判员与陪审员共同组成，并且陪审员与审判员有同等的诉讼权利二审程序 审判员组成重审程序 原审人民法院按照一审程
4、序另行组成合议庭再审程序 原来是一审的，按照一审程序另行组成合议庭；原来是二审的或者上级法院提审的，按照二审程序另行组成合议庭注意：1、参审制不同于陪审制2、陪审员参加争议案件的合议庭，特别程序与公示催告程序的合议庭不吸收陪审员。 二、回避制度（2010/三/37） 1 、回避的情形 45 条：第一、是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；第二、与本案有利害关系；第三、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 【注意民事诉讼法修改动向】 2、回避的决定权 47 条：院长担任审判长，由审判委员会决定；审判人员的回避由院长决定；其他人员的回避由审判长决定。3、后果：被申请回避的人员在
5、人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出 3日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请复议的人员，不停止参与本案的工作。 三、公开审判 注意：1、不公开审理的案件：涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理案件，离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件。2、不公开审理与不公开质证的区别：证据规定第 48 条：涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应保密的证据，不公开质证。 四、两审终审制度 掌握实行一审终审制度的案件：（1）
6、最高人民法院审理的案件；（2）适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件。第三章 主管与管辖 第一节 民事诉讼主管 1、劳动争议的处理方式：和解、调解、仲裁与诉讼，其中仲裁是诉讼的前置性程序。2、与人民调解的关系。 （2010/三/35）（1 ）人民调解不是诉讼的前置程序。（2 ）人民调解的效力根据人民调解法第 33 条的规定，经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认，人民法院应当及时对调解协议进行审查，依法确认调解协议的效力。人民法院依法确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院
7、申请强制执行。人民法院依法确认调解协议无效的，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院提起诉讼。 【注意民事诉讼法修改动向】 第二节 级别管辖 一、确定级别管辖的标准 注意案件的性质：专利纠纷案件、海事海商案件 二、各级人民法院管辖的第一审民事案件（2009/三/35） 1、基层人民法院管辖第一审民事案件，本法另有规定的除外。 2、注意中级人民法院管辖的第一审民事案件：民事诉讼法第 19 条（1）重大涉外案件；(2)在本辖区有重大影响的案件；(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。专利纠纷案件、海事海商案件、认定仲裁协议效力的案件、撤销仲裁裁决的案
8、件、仲裁裁决的执行案件、不予执行仲裁裁决的案件、涉外仲裁中的证据保全与财产保全。3、最高人民法院除了管辖全国范围内有重大影响的案件以外，还可以管辖其认为有管辖权的案件。第三节 地域管辖 一、一般地域管辖 确定标准：当事人所在地，其中，对于公民而言，其经常居住地优先于住所地适用。 注意经常居住地的判断（意见第 5 条）：公民起诉时连续居住 1 年以上的地方，但是公民住院就医的地方除外。 原则规定被告所在地人民法院管辖（民事诉讼法第 22 条） 例外规定原告所在地人民法院管辖（民事诉讼法第 23 条）第一，对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；第二，对下落不明或者宣告失踪的人
9、提起的有关身份关系的诉讼；第三，对被劳动教养的人提起的诉讼；第四，对被监禁的人提起的诉讼。 注意：意见第 8 条规定：双方当事人都是被监禁或者被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖；被告被监禁或者被劳动教养 1 年以上的，由被告被监禁地或者被劳动教养地人民法院管辖。二、特殊地域管辖【注意民事诉讼法修改动向：增加公司诉讼】 特殊地域管辖确定的规律：其一、被告住所地人民法院有法定管辖权，海难救助费用案件与共同海损纠纷案件除外；其二、密切联系是确定特殊地域管辖的重要原则。 （一）合同纠纷案件的管辖 1、合同纠纷案件的法律规定（1）关于合同纠纷法定管辖的具体规定：第一、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住
10、所地或者合同履行地人民法院管辖。(民事诉讼法第 24 条)第二、如果合同没有实际履行，双方当事人住所地又不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。(民诉意见第 18 条)第三、购销合同履行地按下列情况确定：当事人在合同中明确约定履行地的，以约定的履行地为合同履行地。当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地为合同履行地。合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但实际履行中以书面方式或双方一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定地点为合同履行地。当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不
11、明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且双方当事人住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定管辖。第四、加工承揽合同。以加工地为合同履行地，但合同中对履行地另有约定的除外。(民诉意见第 20 条)（2）合同纠纷案件协议管辖的规定第一、合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。(民事诉讼法第 25 条)第二、合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第 25 条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第 24
12、条的规定确定管辖。 （民诉意见第 24 条） 【注意民事诉讼法修改动向】2、合同纠纷案件管辖确定的思路： （1）有效协议管辖优先于法定管辖适用。 （2）法定管辖（没有协议管辖或者协议管辖无效时适用） 第一、被告住所地人民法院有法定管辖权； 第二、合同履行地： A、约定的履行地（包括交货地）是否明确； B、合同未履行时：需注意约定履行地与双方当事人住所地的关系，即约定履行地在其中一方住所地的，该履行地有管辖权；约定履行地不在双方住所地的，该履行地无管辖权。 C、合同履行时：需注意履行地是否发生变更，即当事人约定履行地后，以书面形式或者双方一致认可的方式变更约定履行地的，以变更后的地点为合同履行地
13、。但是，就加工合同而言，以加工行为地为合同履行地，对履行地另有约定的除外。（二）侵权纠纷案件的管辖（ 2007/三/80 ） 1、注意产品质量侵权纠纷案件（意见 29 条）与因报刊、杂志引起的侵权纠纷案件。2、注意合同与侵权的竞合问题。三、专属管辖（一） 专属管辖的案件民事诉讼法第 34 条：（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。（2）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。 （3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。（二）专属于中国法院管辖的案件民事诉讼法第 244 条：在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中
14、外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同应专属于中国法院。注意：第一、两者适用的案件范围；第二、不动产专属管辖的确定；第三、专属管辖不得对抗仲裁。四、共同管辖与选择管辖 共同管辖与选择管辖是一个问题的两个侧面。 民诉法 33 条：当事人向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。第四节 裁定管辖 一、移送管辖 1、移送管辖系人民法院的自我判断，即已受理案件的人民法院认为自己没有管辖权，即可将案件移送给其认为有管辖权的人民法院。 2、移送管辖的次数：只能 1 次 3、管辖恒定问题：有管辖权的人民法院受理案件后，其管辖权不受当事人住所地、经常居住地和行政区域变更的影响。
15、（意见 34 条、35 条）4、两个以上人民法院都有管辖权的案件，先立案法院不得移送给其他有管辖权的法院；法院立案时发现其他法院先立案，不得重复立案；法院立案后发现其他法院先立案，应移送管辖。 （意见 33 条）二、指定管辖 受移送人民法院认为对移送的案件无管辖权的，应当报请自己的上级人民法院指定管辖。 有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的，由自己的上级人民法院指定管辖。 管辖权发生争议协商不成时，由共同上级人民法院指定管辖。但报请共同上级人民法院应当逐级进行。三、管辖权转移（一）自下而上转移1、提审：上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件。2、报请：下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。（二）自上而下转移上级人民法院可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。 【注意民事诉讼法修改动向】第五节 管辖权异议 一、异议的条件（2007/三/40） 1、异议的主体：当事人。注意有独立请求权的第三人与无独立请求权的第三人无权提出管辖权异议，因为第三人是本案的当事人，但不是本诉的当事人。 2、异议的时间：通常在提交答辩状期间提出3、异议的对象：地域管辖与级别管辖二、
