《从公司内部治理角度遏制利润操纵》

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1、从公司内部治理角度遏制利润操纵摘 要：本文在公司治理概述的基础上，阐述了规范公司内部治理结构与遏制利润 操纵的关系，并对我国公司内部治理中存在的缺陷进行分析，提出了改善我国公司 内部治理的一些建议和措施，旨在对我国上市公司利润操纵行为的遏制作出有益指 导。关键字：公司治理；公司内部治理结构；利润操纵；独立董事 正 文：一、公司内部治理概述(一) 公司内部治理概念治理”(govermance )是广泛应用于政治学、经济学领域内的一个术语，它来源于拉丁语 “gubemard,意思是 统治”或 掌舵”，在希腊语中与 舵 手”是同义语。公司治理作为一个概念，最早出现在经济学文献中的时间 在80年代初期

2、，之前，威廉姆森曾提出 治理结构”(govermance structure ) 概念，与公司治理概念不同的是，公司治理问题”出现要早得多，业当 斯密在国富论中就曾提到类似的问题，这可谓是公司治理问题的思想源 头。根据OECD公司治理原则，公司治理是指 对工商业公司进行管理 和控制的制度体系 ”，既包括公司内部治理结构一一所有者对企业经营者进行监督和控制的一整套制度安排，同时乂包括外部治理机制，如公司控 制权市场、经理人市场、外部审计等监控机制。经过对国内外学者观点的研究，我认为所谓公司治理，是指对公司的 支配、控制、管理、运营的活动，其实质是如何有效地掌握和运用企业的 资源，实现企业的目标；

3、而公司治理的有效性，是靠一系列的组织机构和 制度安排来保证的， 这些组织与制度安排，就是我们所说的公司治理结构。公司治理结构包括内部治理结构和外部治理结构。内部治理结构是以 产权为主线，为实行事前监督而设计的内在制度安排，主要研究公司内部 股东大会、董事会、监事会和经理层的权力和责任及其相互制衡关系；外 部治理结构是以竞争为主线的外在制度安排，主要研究公平的竞争环境、 充分的信息机制、客观的市场评价以及优胜劣汰机制，还包括政府和社区 对公司所进行的治理。本文中公司治理结构主要是指公司内部治理结构。(二) 公司治理结构理念的两种不同观点目前有两种有关公司内部治理结构的理念：一种是股东至上”理念，

4、在传统的公司治理结构模式中，股东利益至上”这一逻辑似乎是天经地义 的，它认为股东是公司唯一的所有者，拥有至高无上的权力，无论是经营 者的选拔任用，还是公司重大经营策略的制定，股东都具有最终决策权。公司治理结构 的安排，就是如何解 决好股 东与经理人的 委托一一代理关 系；如何激励经理人为了实现股东的利益最大化而努力；如何制约经理人 的逆向选择和道德风险。美国的公司治理是这方面的代表。另一种是利益相关者”理念，它认为公司所要保护的不仅只是股东的 利益，同时也要考虑到公司相关者如员工、客户、债权人、社区等的利益， 否则会影响到公司的效率。这方面的典型例子当届德国。我国的公司治理 也力图体现这种理念

5、。上述两种理念，可以说是公平与效率”这一命题在公司治理结构中的不同反映。前者强调效率，后者则注重公平。但从实践中看，即使是提倡 利益相关者”理念，在处理公司相关利益者的关系中，也仍是把股东的利 益放在首位的。因为在市场经济中，公平与效率相比，效率永远是第一位 的。二、从规范公司治理角度遏制公司利润操纵的必要性利润作为衡量公司经营成果的敏感指标，作为考核经营管理者业绩的 一杆标尺，公司股东、管理当局总想改变它以实现其眼前利益或长远利益。 上市公司利润操纵一直是证券市场的“痼疾”，极大的危害了投资者的利益以及证券市场优化资源配置功能的发挥，而遏制利润操纵，提高财务信 息质量就像治理全球温室效应一样

6、，是一项极其复杂艰巨的系统工程。其 中，完善公司内部治理结构，提升投资者素质，造就有效的财务会计报告 供给、需求主体是一条根本性途径。西方学者研究表明，一方面如果一个公司有利润操纵的动机，并且公 司治理结构比较薄弱的话，那么它们更有可能积极从事利润操纵；另一方 面，治理结构比较薄弱的公司更容易实施利润操纵。因此，如何健全公司 治理结构，形成抑制利润操纵的内外部约束机制，已成为世界各国共同关 注的问题。首先，由于我国企业的公司治理结构存在着很大的缺陷，投资者与管 理层之间的信息不对称问题更加突出，管理层对会计信息编报方面的权力 过大，且缺乏有效的约束与监督，造成了所谓的内部人控制”现象。这种公司

7、治理结构失衡所导致的利润操纵问题在上市公司表现得尤为显著，它 极大的损害了国家和广大中小投资者的利益，十扰了我国证券市场的正常 运行秩序，破坏了市场经济的公平竞争原则。其次，当前上市公司的主要问题是国有股股东缺位，以及股权的过分 集中，从而不能充分调动中小股东等财务信息需求者参与监控的动机和能 力，遏制大股东与经营者合谋进行利润操纵，欺诈中小股东，损害他们的利益。只有完善公司内部治理结构，靠制度约束才能减少利润操纵的空间，避免损害股东权益的事件发生，上市公司才能保持长久的生命力。最后，会计人员提供会计信息，外部审计师提供审计意见，似乎他们是虚假会计信息产生的罪魁祸首”。而实际上，若将公司治理置

8、于会计信息的供应链中，我们可以发现，虚假会计信息从生成到社会公告要涉及多 个市场主体，仿佛一个链条，环环相接，而上市公司是虚假信息产生的源 头,处于整个链条之首，符合一定质量的会计信息与公司治理中的管理当 局、董事会及其审计委员会、监事会的责任和作用等密不可分。总之，我国目前公司治理结构存在的制度性缺陷，是造成上市公司进 行利润操纵，提供虚假会计信息的源头，而由这个源头入手，健全公司内 部治理结构，形成遏制利润操纵的约束机制在我国是非常必要而迫切的。三、完善我国公司治理结构的措施本文在利益相关者治理理念的指导下，对我国上市公司治理结构的完 善提出以下改进措施，以期对遏制利润操纵有所裨益。（一）

9、改变内部人控制下的法人治理结构，优化企业产权结构完善的产权制度 是股东等市场主体根据真实的 财务信息进行交易 活 动的先决条件和基础，只有完善的产权制度，才能使得股东追求资本收益 最大化，才能形成其与公司管理层之间经济上的契约关系，进而形成真实 的财务信息需求主体。我国上市公司股权高度集中，股东大会成为“大股东会”，公司实质 上由控股股东所把持，这就造成了控股股东的权力滥用，利用大股东地位 控制中小股东利益，产生强烈的利润操纵动机。另一方面，一股独大造成 上市公司没有分红派现压力，股权融资成本极低，配股和增发新股的意愿 十分强烈，不断从证券市场上进行再融资，是上市公司利润操纵的主要动 机。因此

10、，解决一股独大，提高股权融资成本，减少上市公司在资本市场 再融资的欲望，是抑制公司利润操纵的关键所在。具体可以从以下几方面 着手：1、降低国有股比例，提高法人股比例，其主要途径有：一是国有股 流通，即直接让一部分国有股上市流通，这样自然就达到了减持国有股比 例的效果；二是国有股转让，包括拍卖转让、协议转让等；三是注销部分 国有股，比如，根据我国公司法规定，公司回购股份后必须进行注销， 注销后国有股比例也就降低了。现在新股发行以及增发新股的公司不少已 按第一种途径实施国有股减持，这对改变我国国有股一股独大的局面无疑 是一个良好的开端。2、 大力发展机构投资者，发挥它们在公司治理 中的积极作用。从

11、根 本上说，公司治理结构的完善，股权结构的优化，有赖于机构投资者的壮 大。只有机构投资者队伍壮大起来，股权过分集中和流通股过分分散的现 象才能得到缓解。其中，推出开放式基金，尽早让社会保险基金进入资本 市场，从境外引入合格的机构投资者等都不失为发展我国资本市场机构投 资者的有效途径。（二）加强监事会的监督作用按照公司法，监事会的主要职能是专门监督公司财务报告的真实、 可靠，但一股独大使监事会形同虚设，难以履行对管理当局所提供的财务 报告的真实性的监督职能，致使虚假会计信息泛滥。改进如下：1、应解决监事会的构成问题。立法可明确规定监事会中股东监事和职工监事的比例问题，以维护各方利益均衡。可考虑将

12、原适当”比例的规定，改为股东监事与职工监事比为3 ： 1,以增强刚性和可操作性。2、加强监事会职权。可赋予监事会以业务执行调查权和异常事件调 查权，并将调查结果报告股东会，变事后监督为事前、事中监督。可考虑 由监事会向股东大会报告，或赋予监事会在非常情况下召集股东大会的方 法解决之。3、在加强监事会职权的同时，也应加重监事会和监事的责任。可考虑修改公司法第63条，增加监事在执行公司职务时有违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担连带责任的规 定。（三）完善董事会结构，挖掘独立董事的治理潜力。由于国家股的控股地位，企业董事长和总经理一般由行政机关任命， 董事长和总经理的职

13、位合二为一，董事会成员绝大部分是内部经理人员， 外部董事和独立董事所占的比重过低。这就使得经理人员在公司的经营决 策、利润分配、聘任或解聘公司的财务负责人、制定公司的基本管理制度 等方面具有更大的发言权，并可以对自我表现进行评价。这种现象的出现 导致公司经理操纵利润，公司对外提供的会计信息不能反映公司的财务状 况。为了提高董事会决策的科学性，加强对高级管理人员权力运用的监控 力度，应增加独立董事的人数。2001年8月21日，中国证监会颁布了 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（以下简称指导意见），这意味着独立董事作为规范和完善上市公司治理结构的重要制度，正在谨慎而积极地进入我国上市公司。

14、许多国家的实践表明，独立董事制度对于 公司的专业化运作，对于经营者和高级管理人员的评判和监督，对于保护 中小投资者的利益都发挥着重要的作用。但如果缺乏一系列完善的制度安 排作保证，那么，也就很可能成为一种摆设。所以，要充分发挥独立董事 的作用，需要一套适合我国上市公司特点的独立董事制度。下面我从四个 方面提出具体设想：1、我国的独立董事制度建设应具有权威性，我国可以通过制定独 立董事法强制要求上市公司必须依法建立独立董事制度，并依法保证独 立董事正常履行职能、约束独立董事行为规则，从而确保公司董事会的独 立。2、在独立董事法约束下，成立 独立董事协会”，通过协会加独立董事制度建设，规范独立董事

15、执业行为。独立董事协会”是由独立董事组成的社会团体，主要任务是建立公认的独立董事执业具体准则和独立董 事评价体系，促使独立董事遵守客观、公正、独立的执业原则；明确独立董事执业责任，提高独立董事执业水平，促使职业经理层的建立。3、明确的权力与义务是独立董事制度有效运行的前提。上海证券交易所发布的上市 公司治理指引规定，董事会下设委员会应主要由独立董事 组成，由独立董事担任主席，并明确界定了委员会的职能。独立董事在董 事会中具有否决权，被独立董事否决的议案如果再议时，要由全体董事的 三分之二以上同意才能通过，并且要在公开披露的决议中列明独立董事的 意见。选任独立董事或独立董事去职都须对外公布。董事

16、会对外发布的公 告应有独立董事意见。4、关于独立董事薪酬，国外主要是向独立董事提供股票期权激励， 而且实施这种激励的公司比例持续增长。现阶段，为有效保证独立董事的 独立性，其报酬发放可由独立董事协会完成，而报酬来源可从两个部分取 得：一部分由上市公司提取独立董事经费上交；另一部分由交易所从印花税中提取一定比例上交，由独立董事协会统筹安排，中国证监会监督发放。（四）建立审计委员会制度在“内部人控制”现象普遍存在的情况下，聘任会计师事务所的真正 权力往往掌握在管理者手中，公司经理层聘请审计机构来审计自己，并且 审计费用等事项由公司经理层决定，这种由被委托人监督委托人的程序， 从根本上破坏了审计的独立性。有的会计师事务所为了在激烈的竞争中谋 求自身