法治浙江——理念与技术

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1、法治浙江法治浙江理念与技术理念与技术 朱新力 教授 各位学员好，我们今天讲的是整本书的上半部分，我给他取了个标题法治浙江理念与技术。上半部分主要讲 三个内容，第一个内容解释一下什么叫法治；第二个，简单介绍一下什么叫法治浙江；最大量的时间将花在什么叫政 府法治这一块。这一块内容最为庞杂，这块内容也最需要做出合理的解释。 中国十九世纪以前是世界上最强大的国家，由于体制的问题而慢慢的衰败。1840 年鸦片战争的失败，使中国沦为 附属于世界资本主义体系的半封建半殖民地社会。 鸦片战争国后，中国的有识之士开始考虑怎样才能救中国，涌现了一批进步人士。 经过两次鸦片战争后，洋务派主张利用西方先进生产技术，强

2、兵富国，摆脱困境，利用资本主义发展的工商业的 手段来维护清朝的封建统治。19 世纪 60 年代至 90 年代，洋务派在全国各地掀起了师夷长技以制夷的改良运动。 1898 年（农历戊戌年）以康有为为首的改良主义者通过光绪皇帝所进行的资产阶级政治改革，主要内容是：学习 西方，提倡科学文化，改革政治、教育制度，发展农、工、商业等。 新民主主义革命是无产阶级领导的、人民大众的、反对帝国主义、封建主义、官僚资本主义的革命。它的目标是 无产阶级（通过中国共产党）牢牢掌握革命领导权，彻底完成革命的任务，并及时实现由新民主主义向社会主义的过 渡。 1949 年中华人民共和国的成立标志着我国新民主主义革命的基本

3、结束和社会主义革命的开始。 改革开放是邓小平理论的重要组成部分，中国社会主义建设的一项根本方针。改革，包括经济体制改革，即把高 度集中的计划经济体制改革成为社会主义市场经济体制；政治体制改革，包括发展民主，加强法治，实现政企分开、 精简机构，完善民主监督制度，维护安定团结。开放，主要指对外开放，在广泛意义上还包括对内开放。改革开放是 中国共产党在社会主义初级阶段基本路线的基本点之一，是我国走向富强的必由之路。 中国要真正达到英、美、法、德这些发达国家的发展水平，就必须走一条法治之路。 中国的改革由经济体制的改革和政治体制的改革组成。 无论是政治体制改革还是经济体制改革，都必须由法治来进行配套。

4、所以，法治政府、法治浙江、国家法治建设 显得非常重要。 第一章 法治的内涵 法治应包含两重含义: 已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律本身又应该是制定得良好的法律。 亚里士多德政治学 【举例】 1935 年 9 月 15 日，希特勒在纽伦堡召开的纳粹党代表大会上宣布了新的法律。该法律规定犹太人为没有选举权 和被选举权的“国家居民” ，并严禁德国人与犹太人通婚，禁止犹太人家庭雇佣 45 岁以下的德国妇女，甚至不许犹太 人使用德国国旗和象征德国的颜色。此后纳粹德国更采取了一系列的反犹措施，屠杀了上百万犹太人。 一、法律至上 法律至上就是法律在一个国家当中的最高权威。 【举例】 中国古代，

5、君主享有至高无上的权力，在实际行使中，他不但可以超越任何前代君主、大臣留下来的政治制度， 而且也可以随时扬弃他自己和大臣制定的任何政治制度。换言之，他的权力不受任何制度、法律的约束。君主可以 “任心而行” 。 二、法律必须是一个系统 法律必须涉及政治、经济、文化等等，各方面都需要有完整的体系。目前，有中国特色的社会主义法律体系已经 形成。 在中国法律渊源中，宪法居于核心地位。宪法规定的是国家的根本制度,规定社会制度和国家制度的基本原则。 宪法作用： 1.规定国家政体和国体。 2.规定国家机关的布局及其政权。 3.规定公民的权力义务。 宪法规定该国的社会制度、国家制度、国家机构、公民的基本权利和

6、义务等。在该国的法律中有最高的权威 和最大的效力。 中国先后在 1954 年、1975 年、1978 年和 1982 年制订过四部宪法。之后又分别于 88 年、93 年、99 年和 04 年颁 布了四部宪法修正案。而 04 年宪法修正案最大也是最凸出的改变就是加入了对于私人财产保护方面的规定，这一点 直接从宪法层面上解决了物权法的立法障碍，为物权法的颁布除去了理论障碍。 三、国家权力进行一定的分工 一个法治国家就必须是国家权力进行一定的分工，由相应不同的部门来行使国家权利，而这些部门之间又能够互 相的制衡。 四、职业化的法官 、检察官、行政官员、立法者、律师等从事的专门化活动 五、一种理想的社

7、会秩序和生活方式 第二章 法治浙江 第一节 浙江省可以在全国率先实现法治浙江的优先条件 一、 “法治浙江”是在国家统一法治的框架内和前提下，不搞所谓的“法治割据” 。 浙江省存在一种民间的政治力量使得国家与社会形成了相应的两元结构。如果一个国家只有一个个分子型的人民， 法治社会将很难建成。人民必须要建成团队，形成一定的社会阶层，然后和国家之间形成两元结构，有这种两元结构， 法治的成功就非常有希望。 二、浙江省是市场经济发育先发地带，整个中国经济发展浙江始终是走在前列。 市场经济必须是法治经济，所以浙江的市场经济再要往前走，没有法治这样一个配套的从旁协助，就不可能再往 前进行。 三、浙江文化的发

8、展。 浙江省整个文化的发展，多元文化结构的发展也使浙江能率先实现法治浙江。因为如果在一个非常落后的，观念 非常陈旧的地方，要建设比较新颖的法治社会，基本上是不可能的。 四、浙江省在实践过程当中有一支非常专业的精英团队。 浙江省在实践过程当中有一支非常专业的精英团队，这支精英团队对于整个浙江法治先行具有重大的推动作用， 没有这支精英团队法治浙江建设肯定是一个口号、是一个空号或者说是一个无法实现的理想。 第二节 “法治浙江”在整个国家法治建设的大框架之下进行 “法治浙江”是在国家统一法治的框架内和前提下，不搞所谓的“法治割据” 。 “法治浙江”具有区域性和先行性的特点。从这种意义上讲“法治浙江”是

9、一种先行的区域性的发展。 “法治浙江”是一个系统的工程。这种系统性的建设需要考虑到方方面面，涉及到的内容层叠交错，困难很大， 如果仅仅某一方面获得解决仍然无法实现“法治浙江”的目标、理想、要求。 “法治浙江”建设是一个巨大系统的工程，是一个先行化的工程，是一个缓慢向前的工程。从这个意义上来理解， 如果要理解什么叫“法治浙江” ，就要理解什么叫“法治中国” （国家法治） 。 第三节 “法治浙江”具体内容 建设社会主义民主更加完善、社会主义法治更加完备、依法治国基本方略得到全面落实、人民政治经济和文化权 益得到切实尊重和保障的“法治社会” 。 中共浙江省委关于建设“法治浙江”的决定 人权保障精神宣

10、誓主要内容： （一）政治民主建设。 （二）政府依法行政。 （三）司法行政公正公平。 （四）普及法律知识，加强守法观念，增强维权的意识（社会法治教育得到全面提升，社会民众的法治观念得到 加强，社会和谐走向一个更高的层次） 。 （一）政治民主建设 1.坚持和改善党的领导（完善党的领导方式，提高执政能力） 。 2. 坚持和完善人民代表大会制度（健全社会主义民主，发挥人大及其常委会职能作用，行使好立法、监督、讨 论决定重大事项和选举任免等各项职权） 。 人大及其常委会主要功能： （1）立法 （2）监督 （3）讨论决定重大事项 （4）选举任免等各项职权 建立健全选举制度、多数人表决制。建立一种多数民众意

11、见都能通过正常渠道，在正常秩序下得以表达、得以提 升，得以让人民的意志变成法律，获得贯彻执行。 3. 人民政协及参政议政的工作。 （二）政府依法行政。 2004 年，国务院高度重视政府法治工作，制定了全面推进依法行政实施纲要 ，明确了建设法治政府的目标和 任务全面推进依法行政，经过十年左右坚持不懈的努力，基本实现建设法治政府的目标。 （三）司法行政公正公平。 在司法过程当中，一个是要改革，第二是建设司法的新制度。其中，特别强调的司法要公正、公开。同时，要强 调司法为民，要保障和谐社会。 （四）普及法律知识，加强守法观念，增强维权的意识。 浙江的民众的法治意识提高以后，整个社会就走入一个有法治的

12、氛围状态，那么这个法治阶层就有扎扎实实的社 会基础了。 第三章 政府法治的理念与技术 第一节 政府法治的理念 一、传统政府法治的理念 国家机关：军事指挥机关、人大机关、法院、检察院、政府。政府人员最多，涉及的事情也最多。所以，政府法 治特别重要。 大政府：五大类国家机关。 小政府：国务院、省级人民政府、地级人民政府、县级人民政府、乡镇人民政府。 无论是国务院还是乡镇人民政府他们的工作人员所行使手上的都有很重要的叫权利，我们如果要用专业术语来讲 就叫行政权，那么行政权和司法权、立法权相对应的一些权利。行政权他有一个巨大的特点，什么特点呢？就是权他 本身存在一个裁量余地。 （政府） （检察院、法院

13、） （人大机关） 备注：行政权具有自由裁量性的特点。 “行政权”有一个巨大的特征是自由裁量性。自由裁量的核心是有选择余地。掌握行政权的是政府官员，官员也 是人，而人性有弱点，当民众把含有巨大自由裁量性的行政权交给官员时，他们必然担心，官员是否会滥用权力为个 人或小集团谋私利；即使行政权未被滥用，是否会因官员水平的高低误用行政权。 如果人人都是天使，就不须要政府了。如果是天使统治人，就不需要对政府有任何外来的或内在的控制了。如果人人都是天使，就不须要政府了。如果是天使统治人，就不需要对政府有任何外来的或内在的控制了。在组 织一个统治人的政府时，最大的困难在于必须首先使政府能管理被统制者，然后再使

14、政府管理自身。毫无疑问，依靠 人民是对政府的主要控制，但是经验教导我们，必需有辅助性的预防措施。 詹姆斯联邦党人文集 所谓政府法治，不仅仅是用法律治老百姓，也要求政府依照法律来行政，政府如果违反法律将会被追究法律责任， 由于违反法律对受害人导致损害，要对受害人提供法律上的救济。 法治政府既是用法律来管理服务百姓，更重要的是用法律来制约官僚阶层，不至于让官僚阶层利用权利来达到个 人私欲的满足或者由于水平的高低，误用权利使人民受到损害。 政府法治（行政法治）实际上就是控权法（控权理念） 宪法治下面有六大部门法，其中有一大部门法叫行政法。有些人就总结行政法就是控权法。有人说行政法不是控 权，除了控权

15、他有很多的内涵，所以他是一个平衡法。也有人说行政法是为人民服务的法，什么说法都不重要，我刚 刚讲的内容都要包含在其中，那才能叫真正意义上的政府法治。 国家权利 行政权 司法权立法权 六大部门法 民法刑法行政法行政诉讼法刑事诉讼法民事诉讼法 二、现代政府法治的二维结构 “政府法治”包含的两个意思 一方面要让民众受政府的管理，享受政府的服务，老百姓必须遵守法律。另一方面政府要依照法律来办事。 【思考】 怎样来给“痒”定义？ 最后给“痒”下的定义： 痒是一种莫名其妙地，有时候酸溜溜地，有时候非常舒服的感觉。 【思考】 怎样给“权”定义？ 最后给“权”下的定义： 通过地位或者威望获得的使他人的行为服从

16、其意志的能力。 【思考】 怎样给“行政权”定义？ 最后给“行政权”下的定义： 行政人员在行政活动当中行使的权利就叫行政权。 “行政权”的特点？ “行政权”具有自由裁量性的特点。 什么是“自由裁量性”？ 行政自由裁量权：指法律、法规赋予行政机关在行政管理中依据立法目的和公正合理的原则，自行判断行为的条 件，自行选择行为的方式和自由作出行政决定的权利。 行政权可能在五大方面都存在广泛的自由裁量的可能或者叫存在广泛的自由裁量的余地。哪五方面呢？我们大概 可以想一想，人类历史上最古老的学问大概就三种学问，一个叫神学、一个叫医学、一个叫法学，为什么他们古老呢？ 因为他们都是医病的。医学医你的生理疾病；神学医你的精神疾病；法学医社会纠风而产生的疾病，正是因为他们都 是医病的，医病都有一个共同特点，就是最后都要归结为个案，而个案当中，我们就需要去考虑，在一个案件当中你 要搞清楚这个案件里面到底有什么样的问题，我们需要怎么样去解决。 自由裁量权包含的方面： （一