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1、1,国际商法 主讲人 周 延 山东大学经济学院,2,先期课程要求 学习国际商法必须具备民商法和国际贸易理论与实务的专业知识基础和 学习方法。 1、比较分析法 本课程在体例上采取了比较的方法，即从比较法的角度介绍了资本主义两大法系有关商事方面的法律及有关的国际公约和惯例。因此，贯穿本教材的两条主线就是：1、普通法系；2、大陆法系。此外，还需要掌握我国法律有关此方面的法律规定。 2、联系实际实际法本课程是一门基础课程，其教学目的是学习和掌握与国际商法有关的基本知识。但是，理论应联系实际。如果能联系实际作一些适当的案例分析，有助于理解所授内容。同时，同学们自己能够有意识地运用所学的知识，联系日常生活
2、中发生或遇到的一些问题，学以致用，进行独立的思考与分析，相信是能够有所收获的。,3,本课程包括下列七章： 第一章国际商法导论 第二章合同法 第三章国际货物买卖法 第四章产品责任法 第五章代理法 第六章商事组织法 第七章票据法,4,第一章 导论 主要讲授以下四个内容： 一、国际商法的概念 二、两大法系名称的由来 三、两大法系的法律结构及特征 四、两大法系的差异及发展趋势,5,第一章 导论 一 、国际商法的概念 （一）什么是国际商法 国际商法（International Commercial Law）是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。 商法与民法原属同宗，同为私法和实体法的范
3、畴。 资本主义国家的商法是从民法中逐渐分立出来的，它与民法有着密切的联系。 资本主义国家的立法制度不统一，有些国家实行“民商分立”制度；而有些国家则实行“民商合一”的制度。 在英美法系，本来就没有民商之别，它们是以判例作为其法律渊源的，用判例法来调整民商法律关系。,6,一 、国际商法的概念,（二）国际商法与国际贸易法的区别 国际贸易法是调整跨越国界的贸易关系以及与贸易有密切联系的各种关系的法律规范的总称，即调整国际贸易领域中各种经济关系的法律规范的总称。,7,国际商法与之相比，主要有以下两点不同： 1、 主体不同 国际贸易法的主体是指参加国际贸易活动的国家、国际组织以及营业地分处于不同国家的经
4、济组织或个人。 国际商法的主体只能是营业地分处于不同国家的企业，如公司、合伙等商事组织或个人，而不能是国家。 2、 性质不同 在国际贸易法中，既有属于公法性质的法律，也有属于私法性质的法律。 而国际商法属于私法范畴。但它又不同于传统的国际私法。,8,国际商法又不同于传统的国际私法： 传统的国际私法属于冲突法，其任务主要是为具有涉外因素的私法案件确定准据法，即主要是为具有涉外因素的私法案件确定正确的冲突规范。 所谓冲突规范（conflict rules），是指明某种涉外民事法律关系应适用何国法律的规范，也称“国际私法规则”。在调整涉外民事法律关系时，冲突规范并不直接规定当事人的权利义务关系，它必
5、须与它所指导的某国的实体法相结合，才能最终确定当事人的权利与义务。 而国际商法则主要的实体法，是具体地规定人们权利义务关系的法律，与传统的国际私法有着根本的区别。,9,二、两大法系名称的由来 (一)大陆法系(Continental Law System) 1、大陆法系名称的由来 大陆法系一般是指以罗马法为基础而形成发展起来的一个完整法律体系的总称。由于是在欧洲大陆逐渐形成的法律，所以称大陆法系。又由于1804年颁布的法国民法典，在结构上和内容上都深受罗马法的影响，1900年的德国民法典也同样渊源于罗马法，所以，大陆法系又称“罗马法系”（Roman Law System）或“民法法系”（Civi
6、l Law System）。 此外，大陆法的法律大多是编纂成典的法律，因此，又有“法典法系”（Code Law System）之称。,10,2、大陆法系的分布范围,大陆法系以法国法和德国法为代表，除了这两个国家之外还包括： 1、欧洲：意大利、瑞士、奥地利、比利时、卢森堡、荷兰、 西班牙、葡萄牙 北欧各国即挪威、瑞典、丹麦、芬兰和冰岛的法律， 通称为斯堪的纳维亚法律，基本上也属于大陆法系。 2、拉丁美洲：整个拉丁美洲 3、非洲：埃塞俄比亚、摩洛哥、阿尔及利亚、索马里、 安哥拉、莫桑比克 4、亚洲：日本、泰国、印度尼西亚、土耳其、伊朗 5、近东的某些国家 此外，在普通法系的国家中，某些国家的个别地
7、区，如联合王国的苏格兰、美国的路易斯安那州以及加拿大的魁北克省等都属于大陆法系。,11,（二）普通法系(Common Law System) 1、普通法系名称的由来 普通法系是中世纪时期形成于英国的一种法律制度，后来扩展到美国及受其殖民统治的其他国家和地区，因以英国法和美国法为代表，所以又称英美法系。 普通法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。 美国法律，作为一个整体来说，属于普通法法系，但它有自己的、不同于英国法的很多特征。 普通法来源于习惯，其整个法律制度都体现于法官的判决之中，以判例的形式出现，所以又称“判例法”（Case La
8、w）。,12,2、普通法系的分布范围,英美法系主要包括以下国家和地区：英国、美国及其他过去曾受英国、美国殖民统治的国家和地区。 主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡，香港地区也采用英美法。 南非是大陆法与普通法的混合物，斯里兰卡也有类似情况。菲律宾法也是一种混合体。 但是，联合王国的苏格兰、美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克属于大陆法体系。,13,三、两大法系的法律结构及其特征 （一）大陆法系 1、大陆法系的法律结构 大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。 公法（public law）是有关国家的、影响公众利益的法律，包括宪法、税法、海关法、刑法、
9、行政法、诉讼法和国际公法等，具有强制性的特点。 私法（private law）是与个人利益有关，用以调整私人之间关系的法律，包括合同法、商法、婚姻法、继承法等,具有任意性的特点。,14,2 大陆法系的法律特征 大陆法系最显著的特征就是强调成文法（written law）的作用，具体表现为： （1）成文法为主，在结构上强调法律的系统化、条理化、逻辑性和法典化。 （2）法律的实施以法律条文的抽象概念为依据，由法院的法官加以引证与解释。,15,（二）英美法 1、英国法 （1） 英国法的法律结构 在英美法系国家里，把法律分为普通法和衡平法两部分，这种二元性的法律结构是英美法的一个主要特征。 A：普通法
10、： 普通法是由法院通过一定的诉讼形式发展起来的。判例是其主要渊源。普通法属于不成文法，它以司法判例为基础，整个法律原则体现于法律汇编之中，以判例的形式出现，所以又称判例法(case law)。 所谓判例法，是指法院根据案件争讼的事实作出判决，并说明判决的理由。这种法院在判决中所作出的理由对该法院及其下级法院日后处理同类案件均具有约束力。这就是先例约束力原则(rule of precedent) ，这是判例法的主要特点。,16,但并非任何法院的判决都能形成判例，19世纪上半叶确立起来的所谓“先例约束力的原则”(rule of precedent)包括以下三个内容： (1)上议院的判决是具有约束力
11、的先例，对全国各级审判机关都有约束力，一切审判机关都必须遵循，但上议院可不受其先例的约束。 (2)上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对上诉法院本身也有约束力。 (3)高级法院的每一个庭的判决对一切低级法院有约束力，对高等法院的其他各庭以及对王冠法院也有很大的说服力。 由此可见，只有上诉法院、高级法院和上议院的判决才能构成先例，才具有约束力。,17,B：衡平法 衡平法按照“公平与正义”的原则作出判决，这是它的主要特点。衡平法如果与普通法相抵触，优先适用衡平法。衡平法也渊源于判例，也属于判例法，但与普通法相比，又有好多区别： 救济方法不同； 普通法只有金钱赔偿和返还财产两种救济方法
12、，且以金钱赔偿为主； 衡平法在普通法这两种方法的基础上，又发展出实际履行和禁令两种新的救济方法。 诉讼程序不同； 法律术语不同； 法院的组织系统不同。,18,（2） 英国法的法律特征 采用判例法； 注重程序法; 成文法必须通过判例法才能起作用.,19,2、 美国法 （1）美国法的法律结构 美国法虽然也存在普通法和衡平法之别，但由于美国是联邦制国家，所以美国法包括联邦法和州法两部分，这是美国法律结构的主要特征。 （2） 美国法的法律特征 在司法审理方面，联邦法和州法的管辖范围不同； 各州州法存在着差异，也有法律冲突问题； 美国的普通法较英国灵活。,20,四、两大法系的差异及发展趋势 （一） 差异 1、 法律结构不同 2、 诉讼程序不同 3、判决技术风格不同 （二）发展趋势 1、 英美法系成文法的数量在日益增多； 2、判例法不断融入大陆法系。,21,思考题 1、列表分析比较资本主义两大法律体系 的主要区别及其特色。 2、比较普通法与衡平法的异同。,
