080731劳动学会课件S教学提纲

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1、1,劳动合同管理技巧及风险防范,主讲：钟永棣 电话：13535 106 846 QQ群: 23716903 网站： email:,第一部分,2,2003年A公司聘请政府退休人员老王当顾问，口头约定老王的工作时间非常弹性，其职责为对外协调相关部门的事务和节假日期间协助公司做好安全保卫工作；但无论在平时还是节假日期间，有事需要老王处理的，老王才须回公司，其他时间由老王自由掌握。 多年来，遇到大的节假日，公司均发文安排相关人员值班，并明确老王是总指挥，多年来公司未发生什么大事情，老王在节假日期间基本上很少回公司。 2008年2月公司终止聘用，老王主张自己是全日制工作，并提出公司应支付5年来的加班费。

2、 公司主张老王是顾问，不参照劳动法的标准执行。 公司支付给老王的费用名为工资，按月发放。除了工资表、值班通知外，双方没有其他证据。 问：这个案例对你有什么启发？,3,有效预防和应对劳动争议,必须做到 具备完善的规章制度和劳动合同、用工协议； 养成预测劳动争议的管理思维习惯和预防劳动争议的管理行为习惯； 熟悉劳动政策法规，掌握劳动争议处理实务技能。 加强绩效管理，具备良好的沟通表达能力。,5,小王在入职时A公司时，没有按HR部门的要求及时提供与原单位的离职证明，而用人部门急需用人，便强烈要求小王上班并派到外地出差1个月。 突然，A公司接到劳动仲裁的通知，被告知小王与原单位（属于同行业竞争对手单位

3、）未解除劳动合同，且小王手头仍持有原单位的商业秘密，现原单位要求A公司承担连带责任。 问：作为HR经理，你如何防范这种情况？,6,一、企业订立劳动合同的常见误区,入职时口头声明工资一刀切，已包括固定加班费。 习惯在试用期满后才进行转正评估。 试用期辞退员工，只从主观感觉出发，难以证明其不符合录用条件。 总是千方百计地规避签订无固定期限劳动合同。 认为企业有权随时调整员工的岗位、地点和薪酬。 对业务采用“末位淘汰”。 对自动离职的员工不作出任何措施，仅在内部发个公告了事。,7,二、签订合同前后的注意事项,第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第八条用人

4、单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 第十条已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第十六条-文本由用人单位和劳动者各执一份。,8,第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第九十一条用人单位招用与其他用人

5、单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。 劳动法第九十四条 用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人的，由劳动行政部门责令改正，处以罚款；情节严重的，由工商行政管理部门吊销营业执照。,9,分析与建议 1、录用通知书的风险规避（一般性质：单方承诺；改为：附生效条件的通知）。 2、须审查劳动者的真实年龄；审查劳动者与原单位是否终止劳动关系（电话调查）。 3、暂时未能提交离职证明的，必须书面承诺何时提交，保证与原单位已终止劳动关系且没有任何劳动争议，未提交所引起的后果及原单位对新单位主张权利的后果，由其本人独立承担，与新单位无关。 4、对聘用停薪留职或待岗

6、的人员：要审查该期限及原单位是否允许劳动者重新找工作；明确社保缴纳、解除补偿情况；购买商业意外保险。,10,5、设计好入职须知和入职登记表，严抓劳动者欺诈，包括身份证、学历证、资格证、工作经历、学习经历、健康等情况。 6、安排统一体检或指定医院体检；员工手册规定拒绝体检者视为严重违反企业规章制度。 7、单位如实告知，否则很可能被劳动者主张欺诈，导致合同无效。入职时书面签收岗位说明书及员工手册等制度，把握时机尽快签订劳动合同，并明确劳动者有权随时向单位咨询与工作有关的情况或制度。,11,入职登记表的必备事项,1、户口地址、通讯地址、（紧急联系人）地址； 2、明确诚实信用是公司招用员工的绝对标准之

7、一，公司绝对不招用非诚实信用者；明确提供虚假资料或隐瞒真实情况，属于非诚实信用，且属于严重违反企业规章制度； 3、同意授权企业对其背景调查，包括履历表或登记表等提及的所有情况； 4、绝对承诺 公司的任何通知，若以信函形式寄至上述地址即视为送达给本人，而不论本人是否收到。（合同约定，及时公告） 若上述资料发生变更，本人将天内如实书面告知公司，否则一切后果概由本人负责。,12,三、如何约定试用期限,第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动

8、者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。,13,第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 民法通则 第一百五十五条 民法所称的“以上”、“以下”、“以内”、“

9、届满”，包括本数；所称的“不满”、“以外”，不包括本数。,14,分析与应对： 1、建议签订3年以上合同期限，约定6 个月试用期，中途可考评与调薪。 2、只能约定1次试用期。再次录用的，执行严格的面试流程。有关联公司的，以其他公司名义签订合同，约定试用期。 试用期间不符合录用条件 不能胜任工作的， 有任何违纪违规行为的， 入职前患有影响正常工作的疾病的， 因员工原因无法办理法定手续的， 不按规定提供相关证件资料的。,15,2008年1月1日，小王入职A公司，被口头告知试用期3个月，4月3日公司口头告知小王，因其表现一般，公司决定延长试用期3个月。7月5日，公司对小王作出转正考核评估，认为小王不胜

10、任工作，便对小王作出口头解雇。 问：1、该公司存在哪些违法行为？ 2、小王可以主张哪些合法权益？,16,四、无固定期限合同，能否规避？,劳动合同法第十四条-有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者

11、订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,17,第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成 严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。,18,第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）

12、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 第八十二条第二款用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。,19,分析与应对： 1、在出现应当签订无固定期限合同的情形时，单位必须无条件与劳动者签订无固定期限合同，除非劳动者主动提出签订有固定期限合同。 2、劳动者在用人单位连续工作满十年后，只要提出订立合同的，单位应该与其签订无固定期限合同。 3、首次期限为3年以上，试用期为半年，适当提高录用条件和绩

13、效要求；二次合同为3-5年比较合适（结合员工的职业规划、岗位内容考虑）。 4、以一定的福利条件等为由引导劳动者提交书面的签订固定期限劳动合同意向书。 5、采用劳务派遣方式能否规避此问题？,20,五、工作岗位、工作内容、工作地点条款,第十七条劳动合同应当具备以下条款-工作内容和工作地点；第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 分析与应对： 1、霸王条款，单位有权根据经营情况随时调动或调整-员工应接受和服从安排。 2、工作内容由合同约定，安排合同约定以外的工作给劳动者须

14、书面变更合同，否则可能被主张违约。,21,3、除固定职责外，可增加边缘职责及明确上级交办的日常工作和临时任务，工作计划书另有规定的也必须执行。 4、根据员工职业规划，约定其可能从事的岗位。 5、约定附条件的变更，该条件相对具体、明确、可预测。当条件出现时，约定的变更则生效。 当年人均产值或毛利下降X%时，则下年度的基本工资将下降Y%； 个人绩效未达到80分时，下季度的基本工资下降5%，达到95分时，上调5%。,22,（案例）某公司与小王签订为期两年的劳动合同，约定“小王的岗位为城市销售经理；公司有权根据实际经营情况调整小王的工作岗位，小王的工作地点为广东省地级城市，具体工作地点由公司视需要而安

15、排，小王应服从安排和管理，否则公司有权对小王作严重警告处理并扣发当月奖金”。合同期间，公司将小王调至省内其他城市担任销售主管岗位。小王拒绝服从安排，后该公司依约给予小王严重警告处理并扣发当月奖金。后小王申请劳动仲裁。 问：1、该公司存在哪些违法行为？ 2、小王可以主张哪些合法权益？ 3、能否请求仲裁撤销严重警告处理？,23,六、违约金条款,第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 分析与应对： 1、除出资培训外，单位无法通过约定违约金限制劳动者离职。如果约定违约金条款，则只能100%约束单位。 2、将一次性福利待遇分期支付，变事先支付变为

16、事后支付，以丧失预期利益代替违约金。 3、可将非法定的福利待遇（如住房补贴）以借款形式给予员工，按服务年限逐步递减。或让员工自行垫款，按服务年限逐步返还给员工。,24,七、协商解除,第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 分析与应对：劳动者主动提出协商，单位可以不支付经济补偿（注意证据）。 如何避免“可能带有违法性质的协商解除”产生的风险，如与三期妇女、处于医疗期间的患病员工进行协商解除？ 小明提前30天通知单位辞职，15天后，双方交接完毕，单位要求劳动者即日离职，工资计至离职当日。后小明要求经济补偿，可否？,25,八、劳动者辞职,第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。 分析与应对： 1、劳动者只要按规定提前通知单位，就可无条件解除劳动合同，即使造成单位损失，也无须承担赔偿责任；除非其没有按规定提前通