(2020年){合同制定方法}讲合同法导论

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1、合同法,扬州大学法学院 蔡养军,2020/8/6,2,目 录 第一讲 导论 第二讲 合同的订立 第三讲 合同的效力 第四讲 合同的履行 第五讲 合同之债的保全 第六讲 合同的变更、转让 第七讲 合同的解除、终止 第八讲 违约责任,2020/8/6,3,第九讲 合同法的适用与解释、合同争议的解决、 合同管理 第十讲 买卖合同 第十一讲 赠与合同 第十二讲 借款合同 第十三讲 租赁合同与融资租赁合同 第十四讲 承揽合同与建设工程合同 第十五讲 技术合同 第十六讲 委托、居间、行纪合同,第一讲 合同法概述,法律、民法、合同法 第一节 合同法的意义 第二节 合同法的基本原则 第三节 合同的概念、特征和

2、种类 思考题,2020/8/6,4,第一节 合同法的意义,1、合同法第一条 为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。 市场经济条件下，当事人签订合同，是根据自己的需要、对自己利益的考虑，自愿地签订合同。合同首先体现的是当事人自己的合法利益。合同的履行，首先是实现当事人自己的目的。 由于合同得到了执行，社会经济生活就能够正常运转，社会经济也就发展了。,2020/8/6,5,2020/8/6,6,市场是由各个合同衔接起来的。一个合同当事人的权益得到了保障，就不会阻碍其他合同关系的顺利进行。 合同当事人的个人利益和社会经济秩序、国家利益是密切联系的。 根据市

3、场经济的逻辑，合同法首先应该保护合同当事人的合法权益。合同当事人的合法权益得到了保护，自然地就维护了社会经济秩序，促进了社会主义现代化建设事业的发展。 这个逻辑关系不能颠倒过来。,2、合同法的重要性,市场经济是由合同连接起来的。合同当事人在履行合同过程中发生了纠纷，寻求国家机关处理，处理合同纠纷的依据就是合同法。 合同法是解决合同争议的法。 合同法要解决的问题：当事人间存在不存在合同？存在什么类型的合同？该合同有没有效力？当事人约定的条款究竟是什么意思？有没有违约行为发生？违约的一方要承担什么责任？ 在当事人约定不明的时候，按什么规则来确定当事人间的权利义务？,2020/8/6,7,2020/

4、8/6,8,市场中存在着很多交易的经验，不成功的交易也会积累不少教训。这些经验教训是宝贵的市场知识，通过法律的形式固定下来，可以起到信息传播的作用。 合同法是交易经验教训的总结。 合同法还是社会变革的指示器。 经济计划 经济合同法 合同法 合同法的发达程度与一个社会经济繁荣程度成正比。,第二节 合同法的基本原则,一、概念 合同法基本原则是效力贯穿于合同法始终的合同法根本准则，是合同立法、司法、守法及研究的指导思想。 二、功能 合同立法的准则； 解释和补充合同法、合同条款的准则； 强行性规范，不得以约定排除其适用,2020/8/6,9,2020/8/6,10,三、合同法基本原则的体系 平等原则；

5、 合同自由原则； 公平原则； 诚实信用原则； 合法原则； 约定必须遵守的原则,2020/8/6,11,三、合同自由原则 基本含义：合同当事人通过协商，自愿决定和调整相互间的权利义务关系。 具体体现： 订不订立合同的自愿； 与谁订立合同的自由； 决定合同内容的自由； 合同形式自由； 合同履行过程中，可以协议补充、变更有关内容； 协议解除合同的自由； 选择解决合同纠纷方式的自由。,2020/8/6,12,法律表述 合4：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 合同自由的经济和哲学根据 经济发展的历史经验表明：自主决定是调节经济的一种高效手段。在竞争性的经济中，自主决定能够将

6、资源配置到能产生最大效益的地方去。其他的调节手段，如国家调控措施，往往要复杂得多，缓慢得多，昂贵得多，因此在总体上产生的效益也要低得多。（梅迪库斯） 对于当事人通过合同关系而自主作出的选择，无论是他人还是政府都应尊重和认可，而不应随意地干预和破坏。这是道德哲学对个体生命的独立人格和自由意志的尊重。,2020/8/6,13,对合同自由的限制 强制缔约； 合同形式和缔约程序的管制（合同法第10条、第13条）； 合同内容的管制（合同法第52条、第53条；第54条） 格式条款的效力约束（合同法第39条、第40条）。 合同自由与合同正义的关系如何？ 请阅读梁慧星：从近代民法到现代民法,2020/8/6,

7、14,四、诚实信用原则 概念:民事主体在从事民事活动特别是进行合同关系时，应当讲诚实，守信用，以善意的方式履行其义务，不得规避法律规定和合同约定。 法条: 民通4 民事活动应当遵循诚实信用原则。 合6 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。,2020/8/6,15,具体体现 合42 先合同义务的违反，会招致缔约过失责任 合60II 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。这是学理上所谓的附随义务。 合92 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密义务。理论上称为后合同义务。 合125 当事人对合同条款

8、的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。,第三节 合同的概念和种类,一、合同的概念 合2 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 遗赠扶养协议、农村土地承包合同、政府采购合同适用合同法。 婚约、收养协议、监护协议、委托监护协议、离婚双方抚养子女的协议，是民事合同，但不适用合同法。,2020/8/6,16,二、合同的种类,1、有名合同与无名合同 分类标准：法律上是否确定一定名称和制度。 有名合同：是指法律上已

9、确立一定名称和制度的合同，亦称为典型合同，如买卖、租赁、赠与等合同； 无名合同：是指法律上未确立一定名称和制度的合同，亦称为非典型合同，如历史上存在的互易合同、借用合同、雇佣合同、典当合同。,2020/8/6,17,2020/8/6,18,2、标准：根据双方当事人权利义务的分担方式。 双务合同：是指双方当事人都互享有权利、负有义务的合同，如买卖、运输、租赁等合同。 单务合同：是指一方当事人享有权利而不负担义务，另一方当事人负有义务而不享有权利的合同，如借用、赠与、无息借贷等合同。,2020/8/6,19,双务合同与单务合同分类意义： 双务合同适用同时履行抗辩规则，单务合同则否； 因不可归责于双

10、方当事人的原因发生合同不能履行时，双务合同的风险责任因合同类型不同而采取交付主义、合理分担主义、债务人主义等，而单务合同的风险责任一律由债务人负担； 在双务合同中，当事人一方违约时，守约方如已履行合同，则可请求违约方强制实际履行或承担其他违约责任,或解除合同；解除合同并溯及既往时，守约方有权请求返还受领的给付，而单务合同则不发生这种后果。,2020/8/6,20,3、标准：当事人之间取得的权利是否要承担相应代价。 有偿合同：是指一方当事人取得权利必须向对方偿付相应的代价的合同，如所有双务合同。 无偿合同：是指一方当事人取得权利而无须偿付对应的代价的合同，如赠与、借用等合同为其代表。 有偿合同与

11、无偿合同的分类意义： 划分责任轻重不同。无偿合同的注意义务低于有偿合同。 对主体要求不同。有偿合同的订立主体一般要求具有完全民事行为能力人，而非完全民事行为能力人纯获利益，不受限制。 行使撤销权不同。 返还义务不同。,2020/8/6,21,4、标准：合同的成立是否以交付标的物为要件 诺成合同：指双方当事人就合同的必要条款达成协议即告成立的合同，如买卖、租赁等合同。 要物合同：指除双方当事人协商一致达成协议外，还须以交付标的物为要件才能成立的合同。也称为实践合同，如借用、赠与等合同。,2020/8/6,22,5、标准： 根据合同的成立是否以一定形式为要件。 要式合同：是指双方当事人须履行特定的

12、方式才能成立的合同，如订立中外合资经营企业合同、抵押、车船买卖等合同。 不要式合同：是指当事人无须履行特定的方式即告成立的合同。 意义：在于以是否履行特定的方式规定为合同成立的要件，由此来确定合同的不同效力。,2020/8/6,23,6、标准：合同之间的主从关系 。 主合同：指自己不依赖其他合同的存在就能独立存在的合同，如借贷、买卖合同等。 从合同：指自己不能独立存在，须以其他合同的存在为前提的合同，如保证、抵押、质押等合同。 意义：明确主从合同之间的制约关系，从合同以主合同存在为前提，如主合同变更或消灭，从合同原则上也随之变更或消灭。,2020/8/6,24,7、标准：合同为谁利益而订立。

13、自益合同：是指订约人订立的为自己直接行使权利和取得利益的合同，也称为订约人利益订立的合同，如买卖、借款、租赁等合同皆是； 他益合同：是指订约人所订的合同使第三人直接享有权利和取得利益的合同，也称为第三人利益订立的合同、涉他合同。如财产保险合同中的指定受益和货物运输合同中以第三人为收货人。,2020/8/6,25,9、标准：当事人约定期限订立的先后相连两种合同关系。 预备合同是指当事人约定于将来某一时间订立某一合同的合同，习惯上称为预约； 本合同是指依照预约合同的内容订立的合同，习惯上称为本约。 预约与本约是相连的，没有预约就没有本约，表明了二者在法律上的共同命运关系。,2020/8/6,26,

14、10、标准：合同的效果在缔约时是否确定。 确定合同:是指合同的法律后果在缔约时已经确定的合同，亦称为实定合同，如买卖、租赁等大多数合同都是确定合同； 射幸合同:是指合同的法律后果在缔约时不能确定的合同，亦称为机会性合同，如保险合同、押赌合同、有奖抽奖或有奖销售合同皆属此类。 意义：确定合同一般要求等价有偿，但射幸合同一般不能从等价与否的角度来衡量其合同是否公平。,练习,1、甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成调解协议书，由甲、乙分别赔偿丙5万元，甲当即履行。乙赔了一万元，余下4万元给丙打了欠条。乙到期后未支付4万元，丙多次催讨未果，遂持调解协议书与欠条向法院起诉。下列哪一表述是正确的？

15、A、本案属侵权之债 B、本案是合同之债 C、如丙获得工伤补偿，乙可主张相应免责 D、丙可要求甲继续赔偿4万元,2020/8/6,27,2020/8/6,28,2、某县政府为鼓励县属酒厂多创利税，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？ A、双方民事法律行为 B、无效民事行为 C、附条件的民事法律行为 D、不属于民事法律行为,2020/8/6,29,3、张某与李某一起乘长途公共汽车回村，在路上，三个持刀歹徒上车抢劫。张见状，赶紧掏出200元，塞到李某的上衣口袋里说：借你的钱，还你。该200元被歹徒抢走。 问

16、：张某的行为违反了合同法的哪一条原则？,案例分析,李霞来自安徽农村，家境贫寒，2000年李霞高中毕业，考取浙江大学经济学院金融专业，但家里无力承担学费。李霞到芜湖市找她的表兄李安民借钱，李安民正在芜湖某建筑工程做工头，当李霞找到表兄说明原由，表兄表示供她上大学心有余而不足。正在为难时，该工程公司包志刚总经理走过来，听李安民介绍情况，又看到楚楚动人的李霞，约她到经理办公室谈谈，表明他愿意帮助李霞上大学，但要订一份合同，让李霞第二天到办公室商谈。,2020/8/6,30, 恋 爱 协 议 ,甲方李霞 乙方包志刚 双方为借款助学,经过充分协商,自愿签订如下协议： 甲方上大学，经费有困难。乙方愿意帮助，每学年借给学费4000元，生活费4000元，共8000元，在每年开始时给付。 甲方以与乙方建立恋爱关系为条件，在借款期间，甲方不得拒绝和乙方建立恋爱关系。 甲方应尽心与乙方培养恋爱关系和感情，如果恋爱成功，借给的3万2千元借款转为赠款。 如果恋爱失败，甲方应偿还乙方3.2万元借款，并按同期银行利率支付利息。,2020/8/6,31,当我女朋友， 我就供你读书,