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1、第一章 夏商时期的法律制度,一、关于国家与法的起源的一般理论 法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。 法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演变和发展过程。 法律产生的过程受宗教、道德的极大影响，因此刚刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。,第一节 中国法律的起源,（一）夏代说：（夏有乱政，而作禹刑）左传 （二）商代说 （三）尧舜时代说即原始社会末期说 皋陶造法竹书纪年 （四）折中说,中国古代关于法律起源的时间,夏代说,夏启是中国历史上第一个凌驾于全社会之上的世袭专制帝王:氏族民主选举制或禅让制变为世袭制 夏朝已经按照区域划分统
2、治区域：九州，九牧，尚书 冀 、 兖 、 青 、 徐 、 扬 、 荆 、 豫 、 梁 、 雍 。 “芒芒禹迹，画为九州”左传襄公四年 已经建立完备的国家机器,1、夏朝已经建立了公共权力 （夏后氏百官；牧正、车正、庖正；军队、监狱） 2、夏朝已建立了税赋制度,首领的权威在向国家过渡的过程中日益加强 舜“流共工于幽州，放欢兜于崇山，窜三苗于三危，殛鲧于羽山，四罪而天下服”。 “禹朝诸侯于会稽之上，防风之君后至，禹斩而戮之。”（国语鲁语）,尧舜时代说即原始社会末期说,法源于天说 法源于苗民说 法源于皋陶造律说 法源于定分止争说 法源于习惯说 刑起于兵说,中国法律起源的方式,刑起于兵,“大刑用甲兵，其
3、次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮；薄刑用鞭扑。国语鲁语上 （1）首先用来惩罚战俘； （2）用于惩罚本部族内的士兵； （3）军事长官兼理司法； （4）战争本身就是惩罚。,古人经常兵刑并提，兵即战争。刑起于兵，说的是刑与战争分不开。所谓“大刑用甲兵”，指最重的刑罚是实行军事讨伐，有兴师问罪之意。 刑罚起源于战争。 （用刑手段、刑具） 刑法起源于战争。 （师出以律、甘誓） 司法官起源于战争。 （司寇、士师、廷尉）,第二节 夏朝的法制简况,一、夏朝的法律形式,习惯法：当原始阶段的风俗习惯靠国家强制力实施，而且体现的意志为国家意志时，这种风俗习惯即成为法。 制定法：禹刑 誓,禹刑,夏朝法律的总称。 “夏
4、有乱政，而做禹刑”，是中国最早的奴隶制法。 禹刑见于左传昭公六年。晋国的叔向在抨击郑国子产“铸刑书”时提到: “夏有乱政，而作禹刑。” 一般认为，禹刑可能是夏代法律的名称，是后人为纪念夏的先祖禹而命名的 一般认为，禹刑的性质相当于现代的刑法典;禹刑的具体内容已经无法考订,（尚书 甘誓 大战于甘，乃召六卿。王曰：“嗟！六事之人，予誓 告汝。有扈氏威侮五行，怠弃三正，天用剿绝其命。今 予惟恭行天之罚，左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右， 汝不恭命；御非其马之正，汝不恭命。用命，赏于祖； 弗用命，戮于社。予则孥戮汝。”,有扈氏轻慢、不敬上天， 不敬大臣。即不服从统治。,在庙里给予奖赏,在社坛里杀掉,妻
5、、子入为官奴；戮尸,威侮五行就是不敬上天，怠弃三正就是不重用大臣。用命，赏于祖；弗用命，戮于社指努力奉行命令的，便在先祖的神位前颁行赏赐；不努力奉行命令的，便在社神的面前给予惩罚。 此处五行应读五行（heng）指的是五种德行：金木水火土。这是五行（xing）最初的含义。五行是我国2000多年以来传统文化中最基本的架构，对中国人的宇宙观、世界观、日常生活影响深远。五行（xing）即指：五种元素；五种能量；五种德行。而五行作为五种德行最早出现在甘誓中，最初读heng，汉代，为避文帝刘姮之讳改读为五行（xing）。董仲舒有言：故五行（xing）者，五行（heng）也。,在左边的不好好向左打，在右边的
6、不好好向右打，驾车的人不能使马走正道，服从命令的要在祭祀时予以奖赏，不服从命令的不但本人丧命，还要把你们的儿子杀掉。,二、立法思想 1.王权神授 “有夏服天命” 2.“天命、天罚”,三、立法内容,1.改造“礼”不孝罪 “五刑之属三千，而罪莫大于不孝。”孝经,原始的礼由习惯演化为法,原始的礼-原始社会人们用饮食供奉鬼神、祭祀天地祖先而举行的仪式。 原始的礼作为仪式，逐渐形成人们遵守的习惯，并扩大到社会生活的各个方面，形成各式各样的习惯。 原始的礼习惯习惯法成文法。,礼禮,说文解字：“禮，履也，所以 事神致福也。”,见面作揖与打拱,叩拜与婚礼,刑名 y fi yu 墨、劓、剕（刖）、宫、大辟。 （
7、奴隶制五刑）,2、镇压各种违抗王命的行为,奴隶制“五刑”,墨刑（黥qing刑），毁坏罪人的容貌。 劓yi刑，割去罪人鼻子。 剕fei刑（刖yue刑、膑bing刑，“斩趾”），毁坏罪人行走能力。 宫刑，（淫刑、椓zhuo刑、腐刑），毁坏罪人生殖机能。 大辟刑，将罪人斩首处死。,墨,劓,剕,战国中期。据史记载，孙膑，齐人，是军事家孙武的后代。曾与魏将庞涓一起学兵法。庞涓自以为才能不及孙膑，便暗中让人召孙膑到魏国。“庞涓恐其贤于己，疾之，则以法刑断其足而黥之，欲隐勿见”。孙膑被断足后方察觉庞涓的阴谋，遂设计逃出魏国，后计杀庞涓。史记孙子吴起列传,孙膑刖足案,宫,大辟,3. “昏、墨、贼，杀。” 尚书
8、 夏书载:“昏、墨、贼，杀。”据叔向解释，“昏”罪，即自己做了坏事而窃取他人的美名;“墨”罪，即贪得无厌，败坏官纪; “贼”罪，即肆无忌惮地杀人。这三种罪都要处以死刑。,己恶而掠美为昏,贪以败官为墨,杀人不忌为贼,公元前528年，据左传载，晋国的刑侯和雍子争夺畜地的土田，调解了很久也没有成功。于是韩宣子命令叔鱼来处理这个案子，认为罪过在雍子。雍子为了贿赂叔鱼，就把女儿嫁给他。叔鱼宣判刑侯有罪，刑侯发怒，在法庭上将叔鱼和雍子杀死。韩宣子询问叔向如何处理这件事，叔向说：“三人罪状相同，杀了活着的人而暴尸，死者暴尸就可以了。雍子明知自己的罪，还要用女儿贿赂叔鱼以换得胜诉；叔鱼出卖法律，刑侯擅自杀人；
9、他们的罪状相同。自己有了罪而掠夺别人的美名是错，贪婪而败坏职责就是墨，杀人而没有顾忌是贼，皋陶的刑法规定：昏、墨、贼，杀，应法办。”于是杀死刑侯并暴尸，把叔鱼、雍子的尸体也暴陈于市。,晋刑侯与雍子争田案,4. 刑罚原则：“与其杀不辜，宁失不经”慎刑思想 5.政典行政法 6.土地国有制 7.税赋制度,二、司法制度 1. 司法机关 （1）君主： （2）大理 中央的司法官称“大理”，地方司法官称“士”，基层则称“蒙士。” 2. 监狱 （1）圜（圆）土：夏朝监狱的通称。 （2）夏台、均台：中央特别监狱。,第三节 商代的法律制度(公元前16世纪-公元前11世纪),一、商代神权法思想的发展,（一）王权神授
10、，祖先神与天神合一 1.尚书 召诰：“有殷受天命”。 2. 伪托天命、祖命，宣布王命，使王权与神权合一。,商朝还从血缘上找到自己上帝代理人的合法依据。 诗经上有：“天命玄鸟，降而生商。”玄鸟是一种黑色大鸟，传说简狄吃了玄鸟的蛋生下了商的祖先契。这样一来，商王成了上帝的嫡系子孙，把神权和王权有机地统一起来。 商朝人将上天崇拜和祖先崇拜结合起来，认为上帝就是他们的祖先。 “在专制的国家里，宗教的影响比什么都大，它是恐怖之上再加恐怖。”孟德斯鸠论法的精神,陇海路与未来路交叉口东侧“大禹治水”时传下来的凤凰台，是“天命玄鸟，降而生商”的地方，这里生产的粳米煮熟后能直立在锅中，一直是皇宫的贡米，毛泽东当
11、年视察燕庄时，专门提及这里的米。现在附近拆迁完了，只剩下这个台子，也是郑州传说中“最早的古迹”。,（二）天命、天罚，听命于神 1. 尚书 汤誓：“有夏多罪，天命殛ji之”。 2. 礼记 表记：“殷人尊神，率民以事神”。 3. 礼记 曲礼：“敬鬼神，畏法令也”。（无事不卜、无日不卜）（甲骨卜辞） （巫等神职人员直接参与或操纵立法、司法）,“天讨”、“天罚”的神权法思想在商代发展到了高峰发展到后来，为了假托神意，商王几乎无事不卜，无日不卜，甚至定罪量刑也要诉诸鬼神。正如礼记曲礼所说:“敬鬼神，畏法令也。”将实施刑罚说成是上帝的意志，是秉承神的旨意，代天行罚。“敬鬼神”的目的是为了使民“畏法令” 。
12、,法律形式,习惯法、不公开的刑书、命、誓 、诰、训。 命：君主针对具体事情发布的命令。 誓：君主在出兵打仗之前发布的要求臣下遵守的命令。带有军法的的性质。 诰：君主或权臣向大臣或诸侯等发布的治理国家的命令。 训：权臣根据君主的意志发布的命令。 命、誓 、诰、训具有最高的法律效力。,二、商代主要立法 （一）汤刑 汤刑是商朝基本法律总称。 左传昭公六年记载：“商有乱政，而作汤刑”。 汤刑在甲骨文上没有记载，已经失传，内容无法考证，竹书纪年记载：商祖甲24年对汤刑进行了修改，到西周初年还在使用。,（二）汤誓,是商汤在讨伐夏桀之前向商军将士发布的军令。,（三）官刑,是商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行
13、为的专门法律，具有单行法规的性质。,三、商代刑事法律,（一）主要罪名,1. 不孝（刑三百，罪莫重于不孝） 2. 弃灰于公道（断其手） 3. 三风十愆三风：巫风、淫风、乱风；十愆：恒舞、酣歌、贪货、贪色、贪游、贪猎、侮圣言、逆忠直、远耆德、比顽童-其刑墨（尚书 伊训）,“三风（作风、行为）十愆（过失、过错、失误、偏差、违背）”罪： 巫风罪：凡经常在庭院内起舞，在室内沉溺于酒歌，荒废政事，这种狎玩的风气就是玩忽职守，构成侮职罪； 淫风罪：官员在其任内贪恋财务，经常外出狩猎而不从事自己的份内工作，由此造成的失职行为； 乱风罪：官吏对天子的诏令采取不严肃的态度，敢于顶撞忠言和直言，远离年高望重的前辈以
14、及庇护小人等非君子的行为，属于犯上作乱。 如“卿士有一于身家必丧；邦君有一于身，国必亡”。,（3）“不吉不迪”：指行为不善，不按照正道办事； （4）“颠越不恭”：违礼犯上，不服从命令； （5）“暂（渐jin）遇奸宄（gu）”：欺诈奸邪，犯法作乱；四个罪名的组合，即：诈欺、奸邪、外乱、内乱。,（二）刑罚制度（后附图表）,1、死刑 A 斩、戮 B 炮烙（luo四声） C 醢 D 脯 E 劓殄 F 剖心,2.肉刑,A 黥刑 B 劓刑 C 刖刑 D 宫刑,3.徒刑,即将犯罪者拘系并使其劳作的刑罚。,炮 烙,比干挖心,商朝刑罚种类图表,醢（将罪犯捣成肉酱。）“九侯女不喜淫，纣怒，杀之，而醢九侯。”史记
15、殷本纪 脯（将罪犯晒成肉干。）“鄂侯争之疆，辨之疾，并脯鄂侯。” 史记 殷本纪,惩罚蛊惑人心扰乱社会秩序的犯罪 礼记王制：“析言破律，乱名改作，执左道以乱政，杀。”乱政罪 “作淫声、异服、奇技、奇器以疑众，杀。” 疑众罪 用奇异的事务或者狡猾诡诈，貌似博学的言行和装神弄鬼的手段来动摇和蛊惑民心者，处死刑。属于思想政治范畴的罪名，即控制思想，钳制舆论，严惩扰乱社会秩序、动摇、蛊惑、瓦解民心的各种犯罪行为。,四、商代的民事法律制度,（一）所 有 权,土地实行王有制,其他私有财产可以任意转让和买卖,（二）婚姻制度,商代实行一夫一妻（多妾）制度、媵（yng）嫁制度；,原始群：杂乱群居（无夫妻、兄弟、男
16、女、辈份之别民不知其父母） 母系氏族公社：族内群婚族外群婚（族内群婚：禁止不同辈份男女通婚，但允许同辈份的兄弟姐妹间通婚；族外群婚 知母不知父） 父系氏族公社：族外群婚对偶婚 既知其母又知其父 过渡及国家形成后：对偶婚一夫一妻制,婚姻形态,1.商朝中前期，兄终弟及与父死子继并行。 2.商朝中后期,主要实行父死子继制。 3.商朝末期，嫡子继承产生。（纣王继位） 王位继承：兄终弟及-父死子继（武丁）-嫡长子继承。 “立嗣以嫡不以长，立嫡以长不以贤” “传嫡不传庶，传长不传贤” 夏朝：17王，14传子。商：30王传弟14个。,（三）继承制度 （王位继承）,中央：司寇（下设“正”、“史” ） 地方：“士” 、“蒙士”,2.审判制度特点 3.监狱：圜土,1.司法机关,五、商代的司法制度,1、重案和疑案的审理：重大案件实行三级审判制。 第一级是史与正 第二级是复审（大司寇） 第三级是再审（三公） 最后报请商王定夺 三公：不是一种官职专称，而是一种对官阶达
