{合同法律法规}创始人失去公司控制权的法律问题分析

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1、1,创始人失去公司控制权的法律问题分析,高山 高级合伙人,王志东个人简介,姓名： 王志东 生日： 1967 籍贯： 广东东莞 公司： 点击科技有限公司 职位： 总裁中国IT界著名人士，国内协同软件与协同应用理念的提出与倡导者； BDWin、中文之星、RichWin等著名中文平台的开发人与总设计师； 新浪网创办人，曾领导新浪网成为全球最大中文门户并于2000年在 NASDAQ成功上市。,新浪 王志东事件,2001年6月1日，新浪董事会以一票弃权、四票赞同免去王志东的CEO及董事职务 6月3日，新浪网在其北美总部宣布，王志东“因个人原因”辞去公司首席执行官、总裁以及董事职务 王志东在沉默三周之后，

2、6月25日在新闻发布会上声明他并没有主动辞职，而且怀疑董事会对他解职的正当性。,案例一 王志东事件,哪里出了问题？,一位分析人士问：“网易是丁磊的，搜狐是张朝阳的，盛大是陈天桥的，新浪到底是谁的？”,案例一 王志东事件,资本的力量,红杉资本曾经对所有的CEO们发出警告： “市场规模和时间就是一切！我们无法改变市场规模，但是我们可以换掉CEO。”,案例一 王志东事件,新浪股权变化历史,新浪的前身四通利方于1993年12月18日在北京成立，股权比例是:四通集团占79%，管理层占21%。 1997年，美国三家风险投资公司首次对四通利方投资650万美元。 1998年，四通利方并购华渊网，成立新浪网。四

3、通利方在新浪网中占60%，华渊网在其中占40%。 1999年4月，新浪完成第二次私募，获国际融资2500万美元。当年11月，新浪又完成一次超过6000万美元的融资。 2000年4月，新浪在美国纳斯达克上市 。 上市后，新浪的股权结构日益分散，当时身为CEO和总裁的王志东从当初持股21%不断稀释到6%，最终失去对公司的控制。,案例一 王志东事件,地 震,对炎黄健康传媒的员工而言，公司2008年10月底发生的那件事就像一场电影。 10月21日，炎黄健康传媒全体员工收到来自公司顾问金玉丹的短信：“公司董事会开会决定，免去赵松青董事长兼CEO职位，CEO职位由金玉丹先生于10月21日接任。董事会决议已

4、在email里发给大家。炎黄需要向前走。炎黄的明天需要我们大家共同去创造。感谢大家一路同行，你们在炎黄在。我相信大家。金玉丹。”,案例二 炎黄健康传媒地震,地 震,然而，就在第二天，10月22日，炎黄健康传媒全体员工又收到来自公司董事长兼CEO赵松青的短信：“根据中华人民共和国劳动合同法第39条、第41条等有关规定，本公司从10月21日即刻解除金先生(金玉丹)的劳动合同关系，请您依照公司人事部要求于10月22日上午立即办理有关离职所需手续，有关金先生的薪资结算等费用，均依照法律规范依法办理。谨此，北京炎黄健康快车科技有限公司。” 一位炎黄知情人士向记者介绍，金玉丹的职位是公司高级顾问，实际上是

5、投资方派到炎黄的代表。,案例二 炎黄健康传媒地震,炎黄健康传媒是一家以在医院、药房等医疗机构里设立液晶广告屏的新传媒公司。 资料显示，炎黄传媒2006年9月获得软银赛富500万美元投资，2007年10月获得兰馨亚洲等几家风投的3500万美元注资，其总共获得近5000万美元的风险投资，而创始人的股权在这一过程中被稀释。,案例二 炎黄健康传媒地震,炎黄传媒简介,速8酒店概况,速8中国隶属于北京天瑞酒店集团，该集团是美国速8品牌在中国(包括港澳地区)的总特许人。2004年4月天瑞酒店集团被美国圣达特酒店集团(现改为温德姆酒店集团)旗下的美国速8品牌授予在中国发展的总特许权。,案例三 速8酒店空降CF

6、O COO,2007年8月底，速8宣布获得Aetos Capital LP 投资公司5000万美元股权融资，融资主要用于速8直营店的建设投资，并透露了2008年上市的打算。但股权融资迅速扩张的同时，速8也为此付出了半数以上股权作为代价。,速8酒店融资,案例三 速8酒店空降CFO COO,2008年9月开始，投资方突然空降了CFO和COO两个职位的管理人员 以前这两个职位是空缺的，实权都在天瑞酒店集团创始人柏力手中。现在这两个重要职位被委派了投资方的人，实际上将创始人架空了。 媒体报道：引发投资方介入管理的直接原因是投资方认为速8加盟店发展不利。,空 降,案例三 速8酒店空降CFO COO,对赌

7、协议,对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism，VAM），即“估值调整协议”，是投资方（或收购方）与融资方（或出让方）在达成融资（或并购）协议时，双方为确保各自的利益而列出的一系列金融条款，用于对未来不确定的情况进行一种约定。 如果约定的条件出现，投资方可以行使一种估值调整协议权利，用以补偿高估企业价值的损失；如果约定的条件不出现，融资方则行使另一种权利，用以补偿企业价值被低估的损失。,资本运作新概念,太子奶集团概况,湖南太子奶集团是我国最大的发酵型乳酸菌研发生产基地，是国家高科技企业集团。 集团拥有资产逾30亿元，销售收入突破30亿，员工上万人。,案例四对赌太子

8、奶,太子奶集团私募成功,2007年1月7日上午，湖南太子奶集团在人民大会堂召开新闻发布会，宣布该集团私募成功，成功引入战略投资资金7300万美元，并积极谋求海外上市。 英联、摩根士丹利、高盛三家投行，联合出资7300万美元，成立了“中国太子奶(开曼)控股有限公司”，三家投行占离岸合资公司30股权。,案例四对赌太子奶,案例四对赌太子奶,对赌结局,海外基金不仅带来了钱，还带来了一纸协议：在收到7300万美元注资后的前3年，如果太子奶集团业绩增长超过50，就可调整(降低)对方股权；如完不成30的业绩增长，李途纯将会失去控股权。 在太子奶历经停产、断货、资金链断裂等风波后，投行将按照协议注资3000万

9、美元 ， 2008年11月21日，李途纯退出太子奶 。,案例四对赌太子奶,境外-境内投资架构,资本运作构架,境内投资架构,资本运作构架,境外-境内投资架构,境内投资架构,资本运作构架,VS,背 景,张博士毕业于日本神户大学，专业方向是生物结构学。 2006年1月，张博士与著名的A基金达成协议： 1、双方共同在BVI成立B公司，A 基金占70%，张博士占股30%； 2、 B公司在香港成立C公司； 3、 C公司在张江成立外资独资公司D公司，开发生物抗肿瘤一类新药； 4、上述3个公司均有3个董事席位，张博士在3个公司均担任董事，并担任D公司的CEO； 5、项目资金由A基金负责，技术由张博士负责。 后

10、张博士以成本价格将自己研发的相关技术转让给D公司。,案例五 发生在张江的真实案例,2008年12月，受金融危机影响，A基金无力再投资该项目。 A基金通过B公司董事会决定停止投资D公司项目，通过D公司董事会决议，停止项目开发计划，免去张博士CEO职位。,案例五 发生在张江的真实案例,结 果,法律分析,案例五 发生在张江的真实案例,D公司是外商独资企业: 股东C的权力大于董事会的权力;张博士是3个董事之一,没有决定权. 股东C是香港公司: 掌握在基金 A的控制中;张博士是3个董事之一,没有决定权. 双方的合资公司B公司成立在BVI: 掌握在基金 A的控制中;张博士是3个董事之一,只有30%的股权,

11、没有决定权.,法律分析,案例五 发生在张江的真实案例,适用法律: 离岸公司:通常适用香港法律,或所在地法律,如BVI/开曼群岛等. 中外合资公司:适用中国法律. 争议解决地解决机构 离岸公司:通常由香港法院处理. 中外合资公司:中国国际贸易仲裁委员会或公司所在地法院.,法律建议,案例五 发生在张江的真实案例,如果项目上市目标是在国内,建议选择境内合资的架构. 如果项目上市目标是在国外,要请境外律师帮助自己. 只能是小股东时,要学习通过法律手段保护自己.,领售权（Drag-Along Right）,领售权，也称“拽售权”，就是指VC强制公司原有股东参与投资者发起的公司出售行为的权利，VC有权强制

12、公司的原有股东（主要是指创始人和管理团队）和自己一起向第三方转让股份，原有股东必须依VC与第三方达成的转让价格和条件，参与到VC与第三方的股权交易中来。 通常是在有人愿意收购，而某些原有股东不愿意出售时运用，这个条款使得VC可以强制出售。,资本运作新概念,FilmLoop公司领售权(1),美国有一家名叫FilmLoop的互联网公司，2005年1月向GTV和GCP融资550万美元，2006年5月，又向ComVentures融资700万美元。 2006年10月，公司推出新的产品，公司和投资人都对前景乐观。 可是2006年11月，由于出资人（LP）要求清理非盈利的投资项目，ComVentures让F

13、ilmLoop公司在年底之前找到买家。尽管创始人不愿意出售公司，但是ComVentures的股份比例较高，另外还握有领售权，可以强制其他投资人和创始人出售。,案例六 硅谷案例,2006年12月，由于公司在年底前找不到买家，在圣诞节假期的时候， ComVentures让自己投资的另外一个公司Fabrik收购了FilmLoop，收购价格仅仅只比公司在银行的存款（300万美元）略高。 FilmLoop公司的创始人和员工在头一天还拥有一家公司，并且还有300万美元的银行存款，第二天，他们发现自己失去了股票、失去公司！,案例六 硅谷案例,FilmLoop公司领售权(2),有限公司的权力机构,有限公司控制

14、权,掌握公司控制权的法律手段,股东会-控股权 董事会-董事席位 执行董事-无董事会情况 董事长-召集股东会、董事会 法定代表人-对外签约权 总经理-日常管理权 财务总监-财务管理权 监事会-监事委派权,有限公司控制权,如何控制股东会？,开会权 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持 ； 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持； 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事有权提议召开临时会议 。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事

15、会的公司的监事召集和主持； 监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。,有限公司控制权,如何控制股东会？,表决权 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 表决权是同股同权。 三分之二以上：四分之三、五分之四、十分之九,有限公司控制权,如何控制股东会？,股东会权力 有限公司的最大权力机构是股东会，股份有限公司的最大权力机构是股东大会。,有限公司控制权,有限公司股东会的相关规定,第三十七

16、条有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权 第三十八条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。,相关法条,如何控制董事会？ -有限公司,开会权 董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。 表决权 董事会决议的表决，实行一人一票。 人数3-13人，尽量单数。 公司法没有表决比例的规定，一般为二分之一以上表决权