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1、决战2010之侵权责任法,北京众合学校 马特,一、民法与司法考试 一、民法的地位及构成1.“得民法者得天下”2005年：89（含卷四25分）2006年：69（含卷四16分）2007年：83（含卷四23分）2008年：81（含卷四23分）从近年来看，民法分值大致稳定在80分以上，一般卷四至少1道20分左右的主观题。,2.“2010，得侵权者得民法”学科构成：民法总则、物权法、合同法、侵权法、婚姻继承法 民法总则：注意“诉讼时效”物权法：注意两个司法解释合同法：注意“合同法解释二”侵权法：决战2010,二、民法出题三铁律 1重者恒重，轻者恒轻，重复者恒重复表见代理、诉讼时效的中止中断、物权变动、地
2、役权、相邻关系、要约承诺、合同的保全、买卖合同的风险分担、共同侵权、安全保障义务、动物侵权责任 合理布局，懂得放弃鸡肋：民法总则中的法人、合伙等制度合同法中的分则，除买卖、租赁、赠与之外物权法中的国家所有权、集体所有权等、用益物权除了地役权都是鸡肋,3法条为本，适当综合法条题：新法考察以直接考察法条的掌握为主，其实是白送分综合题：适当提升难度，调节通过率 注意：出题前3年一般限于条文的字面意思，3年以后再会有难度的提升,二、侵权责任法的特点和命题思路 一、侵权责任法的立法背景：继承和创新11986年民法通则21988年民通意见32001年最高院精神损害赔偿42003年最高院人身损害赔偿解释5其
3、他部门法的具体规定如环境保护法、产品质量法、道路交通安全法等,二、侵权责任法2010年命题特点 侵权责任法的条文变动：92个条文可以分为四类： 废话：5条重复：36条（监护责任、安全保障义务、环境污染、机动车交通事故责任等）修正：10条新规定：41条（隐私权、网络侵权、劳务派遣、暂失意识时的责任、医疗损害责任） 【侵权法第64条】医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。 【侵权法第84条】饲养动物应当遵守法律，尊重社会公德，不得妨害他人生活。,三、侵权责任法的理解难点 侵权法总则条文高度抽象，分则条文具体列举，层层叠叠，错综交叉，
4、给学习者带来困扰和失误，学习法条时务必留心。,例一：免责事由第三人原因1总则中的第三人原因【侵权法第28条】损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。2医疗损害责任中的第三人原因【侵权法第59条】因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。3建筑物倒塌责任中的第三人原因【侵权法第86条】建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向
5、其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。,例二：受害人过错1过错相抵【侵权法第26条】被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2受害人故意【侵权法第27条】损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。 考点：过错相抵和受害人故意的区别 受害人故意导致自己损害，受害人故意是损害发生的全部原因，此时原行为人与损害之间的因果关系被打破，所以完全免除行为人责任。 过错相抵是对“对损害的发生也有过错”，原行为人与损害之间的因果被关系还存在，只不过混合了受害人的故意和过失，所以只是减轻行为人的责任。,三、侵权责任法总则学习：
6、整体把握 一、侵权责任的保护范围【侵权法第2条】侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 注意：权益=权利+利益包括但不限于：1物权2人格权3身份权4知识产权5股权6继承权,考点1：身体权、名称权没有规定，但是也包括在内 考点2：隐私权是新增权利过去：我国将隐私放入名誉权中保护（民通意见第140条） 现在：隐私权成为独立的民事权利（侵权法第2条） 案例（2007.22）某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发
7、表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的？DA该媒体的行为不构成侵权 B该媒体侵犯了小兰的健康权C该媒体侵犯了小兰的姓名权 D该媒体侵犯了小兰的隐私权,考点3：第三人侵犯债权制度原则上不予承认 案例（2005.9）甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？A A请求宣告甲与
8、丙的行为无效B请求法院撤销甲与丙的行为C请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权D请求丙承担侵权责任,二、侵权责任的归责原则 一般分为过错责任和无过错责任两大原则，具体细分为五项 【侵权法第6条】行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 【侵权法第7条】行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。,（一）过错责任注意：法律没有特别规定的，原则上适用过错责任 （二）过错推定责任注意：发生损害即推定有过错，被告通过证明无过错可以免责（仅限于法律特别规定）过错推定责任的范围：1
9、物件致人损害责任（侵权法第11章：大多数的建筑物、工程物、堆放物、树木等）2动物园的饲养动物责任（侵权法第81条）3无行为能力学生校园事故责任（侵权法第38条）4医疗事故责任（侵权法第58条）,（三）相对的无过错责任注意：不以过错为要件，但存在不可抗力等法定免责事由（仅限于法律特别规定）相对无过错责任的范围：法律规定的大多数特殊侵权责任 （四）绝对的无过错责任注意：绝对责任，不以过错为要件，也不存在任何其他免责事由（仅限于法律特别规定）绝对无过错责任的范围：只有2种1违规饲养动物的责任（侵权法第79条）2饲养违禁动物的责任（侵权法第80条）,（五）公平责任 【侵权法第24条】受害人和行为人对损
10、害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。 （1）与过错责任的关系双方均无过错无法适用（2）与过错推定、无过错责任的关系法定类型限制无法适用,案例（2003.48）李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该案责任应如何承担？BDA李某致害，应当赔偿全部损失B双方都无过错，应分担责任C儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失D应根据双方经济情况分担损失,三、侵权责任的体系结构 （参见提纲图表） 过错责任 替代责任 对物责任 无过错责任,四、侵权责任法总则学习：责任判断 一、侵权责任的构成要件1主观过错2违法行为3损害事实4行为与损
11、害之间的因果关系,二、多数人侵权行为 （一）共同侵权行为 1主观有共同过错：共同故意或共同过失主观联系型的共同侵权【侵权法第8条】二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。,2教唆、帮助的共同侵权行为（民通意见第148条）教唆帮助型的共同侵权 【侵权法第9条】教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。 （1）教唆、帮助者与行为人构成共同侵权行为，连带责任 （2）教唆、帮助无行为能力人、限制行为能力人实
12、施侵权行为，教唆帮助人承担责任 （3）被教唆帮助的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任，是按份责任,案例（2000.2）张甲（20岁）与张乙（14岁）走到张丙家门口，见张丙家门口卧着一条花狗睡觉，张甲对张乙说，你拿一块石头去打花狗，看它有何反应，张乙照此办理。花狗被打以后朝乙追去，乙见势不妙忙躲在迎面走来的张丁的身后，花狗咬伤了张丁。张丁为此花去医药费500元。对此费用应如何承担?（张甲、张丙承担连带责任） A主要由张丙承担，张乙的监护人承担适当部分 B主要由张乙的监护人承担，张丙承担适当部分 C主要由张甲承担，张乙的监护人承担适当部分 D主要由张乙的监护人承担，张甲承担适当部分,（二）
13、共同危险行为 【侵权法第10条】二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。 1构成要件共同实施危险行为注意：侵权法第87条抛掷物侵权不是共同危险 2免责事由能够确定具体侵权人注意：与“人身损害赔偿解释”区别解 释：证明危险行为与损害没有因果关系侵权法：证明具体侵权人 3责任承担连带责任,（三）无意思联络的数人侵权 【侵权法第11条】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。 【侵权法第12条】二人以上分别实施侵权行为造成同一
14、损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 1原因力竞合连带责任 2原因力结合按份责任（1）过错大小和损害份额可分，相应责任（2）过错大小和损害份额不可分，平均责任注意：与“人身损害赔偿解释”比较，不再区分直接结合和间接结合,案例（1999.12）一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任？（C，平均责任） A.只能由甲承担责任 B.只能由施工单位承担责任 C.甲和施工单位各自承担责任 D.甲和施工单位承担连带责任,案例：甲系某中学的初中学生，课间活
15、动在操场上打篮球时被年久失修而脱落的球筐砸伤头部。同学乙借了校工的三轮车送甲去医院，路上又与骑摩托车逆行的丙相撞，甲头部再次受撞击，经治疗后甲损害难复。试问： （1）经鉴定甲后遗症是因头部反复受撞，失血过多所致。对此各方如何承担责任？ （2）经鉴定球筐砸伤头部，摩托车撞残腿部。对此各方如何承担责任？,附 侵权法分则变动导致的历年真题订正 侵权法分则具体列举了12种具体侵权类型，有适用过错责任、过错推定责任、无过错责任、公平补偿的都有。,分则与以往的民法通则、损害赔偿解释相比： 变化更大 内容更复杂 考点更丰富,因而 为我们提供的机会也更大！,由于时间关系，我们不能一一讲解，留待以后我们共同学习
16、、交流。 因为侵权法分则变动导致的五年来真题订正，主要集中在用工责任和饲养动物侵权责任两大方面：,【侵权法第34条】用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 注意：侵权法人身损害赔偿解释的新旧法条比较不同点1：不再区分劳动关系和雇佣关系不同点2：不再区分国家机关、用人单位和雇主不同点3：不再规定连带责任，完全替代责任,案例（2007.20）甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？ （原答案C，现为B） A应由郭某承担赔偿责任 B应由甲公司承担赔偿责任 C应由甲公司与郭某承担连带责任 D应由甲公司与徐某承担连带责任,案例（2008.17四川延考）甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。由于途经甲的老家，甲便想顺路回家看看。在回家途中，因
