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1、第一章 行政法基本理论第一节 行政法的概念一、行政有公、私之分，行政法研究公共行政公共行政 国家行政/公共行政：1）国家与公共事务的决策、组织、管理和调控 2）承担国家与公共事务的决策、组织、管理和调控这一类职能的国家行政机关。社会行政：非政府组织作为活动的主体，如学校 现在不仅要关注国家行政，更重要的是要关注社会行政。如律师，80年代被称为国家的律师；90年代以后，新的律师法规定，律师为社会工作者。所以律师不由国家管理，而由律师协会来协调管理。 国家行政和社会行政构成了行政的内容。 1、行政内涵：国家行政机关以及其他特定的社会组织为了实现公共利益，对公共事务进行组织和管理的过程。 主体：国家
2、行政机关以及其他特定的社会组织 目的：为了实现公共利益 客体：国家事务和公共事务 本质：一种活动（结果实体）和过程（环节程序）2、特点（1）主动性：与司法的消极性相对应，（行政不作为）（2）持续性：不因行政主体的变化而变化（新官不理旧政）（3）公益性：以公共利益的实现为目标3、类型（1）按行政活动的功能秩序行政（侵害行政）给付行政（服务、积极、福利行政）（2）按行政手段强制行政非强制行政：协商式行政合同、行政指导（3）按行政活动的范围内部行政外部行政（4）按行政活动受法律约束的程度 羁束行政裁量行政：行政主体可以自由选择、自由判断二、行政权（近代概念，行政活动发展到一定阶段的产物） 1、内涵：
3、由国家宪法、法律赋予或认可的、国家行政机关和其他公共行政组织执行法律规范、对国家和公共事务实施行政管理活动的权力，是国家政权和社会治理权的组成部分。 对“是国家政权和社会治理权的组成部分”的理解：一方面，现代行政权保留了传统国家政权的特色，是治理国家和服务社会的公权力的一种；另一方面，现代行政权还包括社会组织对社会公共事务的治理权，这些治理权有的来自于国家法律的直接赋予或行政机关的委托，有的起源于社会组织的自治而后得到国家法律的承认。非国家机关的社会组织（又称非政府组织），已经在担纲社会治理者的角色方面，越来越显示出重要的作用。 2、内容 1） 按照性质分：行政事权：维持社会秩序、调控经济运行
4、（宏观调控）、提供公共服务（纳税人）、健全社会保障行政财权：财政收入（税收、罚没）、财政支出（亦是宪法问题）、公共财产管理组织人事权：机构设置权、公务员管理权2）按照具体内容分行政立法权、行政命令权、行政决定权、行政监督检查权、行政制裁权、行政强制执行权、行政裁决权3、形式4、特点：相对于其他国家权力：裁量性、广泛性、主动性相对于一般社会组织、公民个人而言：强制性、单方性、优益性 5、行政权的双重作用：1）维护社会秩序，增进公共利益，保障公民法人或其他组织的合法权益。2）行政权范围广泛，由于国内外环境和执法者个人的局限性，行政权的行使与其公益目的相偏离的现象无法避免。行政权有可能被滥用，从而产
5、生消极的后果。三、行政法 1、内涵：有关行政权力的授予、行使及其监督补救的围绕行政的法律规范和原则。 （课本）行政法是国家重要的法律部门之一，是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称，或者说是调整因行政主体行使其职权而发生的各种 社会关系的法律规范的总称。 2、调整对象：行政关系和监督行政关系，是因国家行政机关及其行政主体行使其行政职权而发生的各种社会关系。 3、特点：形式上的特点 没有统一、完整的法典 赖以存在的法律形式、法律文件众多，属各部门法之首内容上的特点 内容广泛 易于变动 实体规范与程序规范交织4、行政法的分类（1）根绝行政法调整对象的范围一般行政法：调
6、整一般的行政关系和监督行政关系，普遍、面广、共性特殊行政法：特别行政关系和监督行政关系，如军事行政法、卫生行政法的等（2）根据行政法规范的形式实体行政法程序行政法（3）根据行政法的作用行政组织法行政行为法行政监督法 四、行政法学 1、理论体系 （1）广义：行政法学总论、行政法学分论、比较行政法学 （2）狭义：行政法学总论：基本方法理论、主体论、行为论、救济论 2、与相邻学科的关系（1）与宪法学：互动，通过行政法的实施来体现宪法的精神（2）与行政管理学：互动，论行政法学与行政管理学的互动关系刘文静（3）与其他部门法（法理学、民法、刑法）：融合和交叉，例如不动产登记、劳动教养制度、户口登记（18周
7、岁） 3、行政法学的研究方法（1）实证分析方法（形而下）：社会实例案例分析事例分析，如：出租车法律实例法律规范，现实的法律运用 （2）比较研究方法我国古代的法律是反行政法的，因此必须借鉴西方国家的行政法；我国事实上已经在效仿了，如银监会、证监会、保监会等 （3）经济分析方法成本收益分析法、博弈论 以放鞭炮为例，禁止兴、双规型（地点、时间）、放任型；若禁止型花费600万，放任型花费300万。第二节 行政法的渊源新型理论：推荐书目：当代中国行政法应松年北大 周旺生 一、定义：行政法规范和原则的表现形式，亦即行政法规范和原则的载体。二、行政法的正式渊源1、宪法：宪法中确认了一系列行政法规范和原则2、
8、法律（全国人大及其常委会）3、行政法规（国务院）：条例4、地方性法规：地方权力机关省级、省会市、较大市5、自治条例、单行条例6、行政规章 部门规章 地方性规章7、法律解释：谁立法谁解释、个案性8、国际条约和惯例9、行政规范：规章以下其他规范性文件三、行政法的非正式渊源 1、判例法：最高法院公报（1）99/4 田永诉北科大（第一例学生告学校的行政诉讼） 正当法律程序 以前都是民事诉讼的学生告学校，但是民事诉讼存在弊端，如谁起诉谁举证 （2）1999 刘燕文（何海波、何兵）诉北大 （3）重庆邮电学院女大学生在校怀孕案 重庆市南岸区法院 裁定不属于行政诉讼受理范围 （4）苏大 艺术学院招生问题 苏州
9、中级法院不予受理 2、行政惯例：行政机关在长期的行政管理实践中形成的习惯做法。 3、行政法的一般原则：（稳定性）推荐书目：；城仲模行政法之一般原则三民书局1994、1997成文法判例、习惯：法国行政法更多的是判例第三节 行政法的历史发展一、国外行政法的发展概况 1、大陆法系法国（行政法的母国）、德国 注：宪法的母国英国，戴雪 英国，影响了英国行政法的发展 法国：行政法院，法国的行政法是随着行政法院的发展而发展的，行政法院的前身是拿破仑时期的1799年的国家参院，1872 1889卡多 行政法的规则更多的是行政法院的判例 德国：二战之后逐渐发展起来，1960年行政法院法1976德国行政程序法 两
10、德统一之后发展更为迅速2、英美法系 英国：韦德、克雷格 关键词委任立法、司法审查 随着英国整体实力和影响力的下降，现在英国的法学影响力再慢慢衰退 美国：成文法大量发展 Administrative law review 起源 1887年（ICC联邦贸易委员会）州与联邦之间的利益和权力的博弈 第二阶段 19301946 新政 改组最高法院，联邦权力大范围扩张的时期 1946 APA美国行政程序法 1950年之前的美国行政法的两个主题：行政程序、司法审查 第三阶段 1964 福利行政法：工资、休息权、低收入群体保障 第四阶段 1980 管制行政法设有行政法院的国家：法国、德国、奥地利、瑞士、瑞典、
11、意大利、波兰、芬兰、日本、印尼、巴拿马、哥伦比亚、希腊、葡萄牙、泰国、立陶宛、中国澳门特别行政区和中国台湾地区二、中国行政法的发展概况 1、起源：20世纪70年代末80年代初，改革开放之后 推荐书目：中国社会结构变迁的法学透视张树义 中政大教授 2、发展历程：（1）1989年前，起步阶段1989、4、4行政诉讼法的颁布 实现了民与官形式意义上的平等 （2）19892004，发展阶段，行政法作为一个部门得到认可 1989行政诉讼法、1990行政复议条例、1993公务员暂行条例、1994国家赔偿法（刑事、行政赔偿）、1996行政处罚法（通过程序规范行政权，标志着进入了重视程序法的时期）、1997行
12、政监察法1998价格法、1999行政复议法、2000立法法、2003行政许可法、2004、3、22全面实施依法行政纲要 （3）2004至今，反思阶段，行政法地位问题解决之后，行政法的发展第四节 行政法的基本原则一、行政法的基本原则的内涵和功能 1、内涵： 贯穿于全部行政法律的始终，用于指导行政法的制定和实施，并要求一切行政法主体共同遵循的基本法律准则。 2、功能： （1）弥补成文行政法律规范的不足，增强行政法律的适应性 参考书目：民法基本原则的解释徐国栋 （2）指导行政法律规范的创制、修改、废止工作 （3）作为行政执法和行政审判的依据 田永诉北科大案，正当法律程序原则 哈尔滨市汇丰实业公司诉哈
13、尔滨市规划局案，比例原则 （4）推动行政法治观念的形成二、行政法基本原则主流观点评析三、行政法基本原则新表述 1、法律保留原则 （1）定义：一切行政权利的行使必须有法律根据。 （2）要求： 干涉行政权利运用必须具有明确的组织法和行为法依据。 给付行政权利运用可以只具有组织法依据。 宪法上的法律保留：立法法8相对保留 9绝对保留 孙志刚案件，2003、6、18废除收容遣送办法改成社会救助办法 2、法律优位原则 （1）定义：一切行政权利的行使必须符合法律，不得与法律相抵触。 例：义务献血献血的义务 3、比例原则 （1）定义：行政裁量权的行使应当全面权衡有关的公共利益和个人利益，尽量采取对相对人权利损害最小的方式为之，并使其与行政目的之间保持均衡。 （禁止过度原则、最小损害原则、合理性原则） （2）兴起原因：行政裁量权的日益扩张 成本收益分析方法的广泛运用 （3）发展：警察法 侵害行为：拆违 给付行政（4）要求：适应
