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1、 中燃集团法律事务部2008年培训教材 第一部分合同概况第二部分签约之前的注意事项第三部分签约的方式第四部分合同谈判与签订中的注意事项第五部分合同内部管理与合同分析第六部分履约过程中常见问题与处理第七部分合同纠纷预防与争议解决 目录 第一部分合同概况一 合同概念二 合同特点三 合同的法律约束力 合同概况 平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 一 合同概念 合同概况 合同双方地位平等 彼此都不能命令对方必须去从事合同要求的行为 合同是具有法律约束力的承诺 如果不履行承诺 就要承担法律责任 合同的本质是交换 为了获得某种利益 必须拿自己的另一种利益去交换 二
2、合同特点 合同概况 三 合同的法律约束力 一 约束力的概念 二 约束力的具体体现 三 约束力的具备条件 四 约束力的形式判断 五 约束力的实质判断 六 约束力的提前解除 合同概况 三 合同的法律约束力 概念 利用合同 可以获得所需要的法律保障力 通过法律保障力达到所期望的目的 合同概况 三 合同的法律约束力 当事人必须按合同的约定全面履行合同义务 合同依法成立 当事人就不能擅自变更或解除合同 当事人权利被侵害时 可追究违约方的违约责任 债权人行使代位权和撤销权 对方违约的情形下 守约方有权单方解除合同 在合同的履行中行使抗辩权 当事人依据合同取得的利益受法律保护 合同概况 合同小知识 在任何一
3、份文件上签字都要小心 这意味着你将要承担责任 不要在你不了解的任何文件上签字 三 合同的法律约束力 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 合同当事人具有相应的民事行为能力 合同当事人意思表示真实 合同不得违反法律或者社会公共利益 具备条件 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 案例分析 张某与赵某是朋友 一天双方打赌 赵称 如果张某能在10分钟内喝完一瓶白酒 就输给张500元 张某当即同意 二人立下字据 签上名字 随后 张某在5分钟内喝下一瓶白酒 但赵某却拒绝按约定付给张某500元 张某到法院起诉赵某 法院却拒绝受理 原因就是她们之间订立的打赌协议违反了我国法律有关禁赌的规定 属无
4、效民事行为 不受法律保护 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 合同是否具有法律约束力的形式判断 一般认为 如果一份文件采取了 合同 协议 契约 等名称 当事人在这样的文件上签名或盖章 就表明当事人愿意接受该文件的法律约束力 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 当事人无相应民事行为能力 违反法律或者侵犯社会公共利益 对法律约束力的实质判断 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 当事人不具有相应民事行为能力 非完全行为能力的自然人 非完全行为能力的法人 由他人无权代理订立的合同 限制行为能力的人 无行为能力的人 狭义无权代理 表见代理 超越权限订立的合同 分支机构订立合同 下
5、属机构订立合同 超越经营范围订立合同 当事人无相应民事行为能力 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 违背意思表示真实情形一般包括欺诈 胁迫 乘人之危 重大误解 违背意思表示真实合同后果 合同撤销 注意撤销权的行使期限为一年 起算点为知道或者应当知道撤销事由之日起 合同概况 合同小知识 三 合同的法律约束力 违反法律或者侵犯社会公共利益 违反法律或侵犯社会公共利益的合同 自始无效 包括 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 合同概况 合同小知识 三
6、 合同的法律约束力 合同解除的类型 协议解除 是指合同有效成立之后未履行完毕以前 当事人通过协商使合同效力消灭的双方法律行为 约定解除 是当事人按合同约定的解除权解除合同 法定解除 是当事人按照法律规定的解除权而解除合同 第二部分签约前注意事项一 防止诈骗二 防止拖欠贷款三 防止对方缺乏合同履行能力四 防止己方不能履行合同 签约前注意事项 合同小知识 一 防止诈骗 防骗措施 1 审查对方公司注册资本等资信情况 当地工商局一般都备有公司登记的详细资料 可以核实 2 审查合同签订人情况 避免对方未经授权或伪造公章 3 跟踪对方利用合同取得货物 货款的去向 4 在履行顺序上 如对方信用一般 要求对方
7、先履行义务 在对方先履行情况下 要防止虚假付款和虚假交付 签约前注意事项 合同小知识 二 防止拖欠贷款 签约前注意事项 合同小知识 三 防止对方缺乏合同履行能力 客户无力履行合同 即使追究对方的违约责任 也会因为对方能力不足而无法实现己方利益 所以要在签订合同之前对客户履约能力进行判断 公司注册地点 注册资本 资产负债表 自有资产状况 成立年限 公司规模 赢利能力等进行判断 在不能判断客户的履行能力情况下 可以要求客户采取担保措施增强客户的履行能力 如抵押 质押 保证 定金 签约前注意事项 合同小知识 四 防止己方缺乏合同履行能力 建立合同签约管理制度 注意己方义务与己方的履行能力 建立合同流
8、程和履约管理制度 第三部分签约的方式 签约的方式 合同成立的标准 合同主体特定 至少为两方主体 就合同必要条款达成一致 合同的形式 口头合同 书面合同 电子合同 第四部分合同谈判与签约的注意事项一 合同谈判二 合同审查 合同谈判与签约的注意事项 一 合同谈判 合同谈判是准备订立合同的双方或多方当事人为相互了解 确定合同权利与义务而进行的商议活动 平等互利是双赢的前提 创造友好协商的谈判氛围 法律是谈判的框架 书面记录每次谈判结果 合同谈判与签约的注意事项 二 合同审查 1 了解交易背景是审查合同的前提2 合同形式不破坏交易3 合同条款的取舍4 根据合同来源决定审查侧重5 对合同对方的审查 合同
9、谈判与签约的注意事项 二 合同审查 前提 合同用途 交易目标及对方当事人的情况 当事人的意图和关注的主要内容 标的物的特点及相关的技术问题 交易的经济背景和社会背景 1 了解交易背景是审查合同的前提 合同谈判与签约的注意事项 二 合同审查 2 合同形式不破坏交易 尊重商业实际 避免机械 教条的死抠条款 尊重对方利益 注重合同的可操作性 合同谈判与签约的注意事项 二 合同审查 4 根据合同稿来源决定审查侧重 1 审查己方合同稿审查的侧重点是合同完整性的问题 此外还包括 合同约定是否符合实际需要 有无遗漏重点关心问题 条款搭配上有无冲突或遗漏 文字表达方面是否可能产生不同理解 2 审查对方合同稿对
10、于对方提供的合同稿应当特别注意审查听懂此类合同的弦外之音 发现可能存在的陷阱 如 对方是否加大了己方的风险 己方权利是否受到了对方的不合理限制 对方的质量标准等义务是否清晰 明确 对方的违约行为是否可以明确判断 合同谈判与签约的注意事项 二 合同审查 5 对合同对方的审查 合同主体资格问题 经营范围与经营方式的审查 第五部分合同内部管理与合同分析一 合同管理人员职责二 合同交底三 合同分析与合同义务分解四 合同风险分析 合同内部管理与合同分析 一 合同管理人员职责 1 负责对外签订合同的起草准备 参与谈判和初审工作 严格掌握签约标准和程序 发现问题及时纠正 2 负责做好公司正本的登记归档工作
11、建立合同台帐管理 保管好合同专用章 3 控制合同副本或复印件的传送范围 保守公司商业秘密 4 公司的空白合同 授权委托书由专人管理 5 合同签订后交公司办公室留存 其余各职能部门或合同履行部门由公司办公室负责编号受控分发 6 已签订的合同以及与合同有关的补充协议 会议纪要 业务往来传真 信函 索赔报告 对帐单 合同台帐等资料应集中由合同管理员保管 合同管理员应对上述材料分类登记成册 业务人员与对方当事人结帐时可从合同管理员签领相关材料 7 对于合同已履行完毕的项目 合同执行部门应向合同管理部门提交合同履行情况的工作报告 合同管理部门审查后 连同合同 结算书以及一切往来文书 经济签证 变更记录
12、竣工验收证书等所有资料装订成册 存档保存 合同内部管理与合同分析 二 合同交底 合同交底 就是合同管理人员向项目部全体成员介绍合同意图 合同关系 合同基本内容 业务工作的合同约定和要求等内容 它包括合同分析 合同交底 交底的对象提出问题 再分析 再交底的过程 合同内部管理与合同分析 三 合同分析与合同义务分解 合同分析需要解决的问题 1 让合同履行相关人员掌握合同要点 明确自己应做的工作 2 对合同要点进行分解 制定合同执行计划 3 合同分析是合同交底的前提 4 控制和界定风险 合同内部管理与合同分析 三 合同分析与合同义务分解 合同总体分析 合同总体分析的主要对象是合同协议书和合同条件等 分
13、析的重点是己方的主要合同责任 合同义务范围 对方当事人的主要责任和权利 合同价格 期限 合同受干扰的法律后果 双方违约责任 合同变更方式 程序和合同标的验收方式 争议的解决等 合同履行分析 合同履行分析要求合同管理人员能够准确的解释合同 通过对合同的总体分析和详细分析 形成合同执行文件 合同内部管理与合同分析 四 合同风险分析 合同风险事件可能发生也可能不发生 但一经发生会给当事人带来损失 风险的对立面是机会 它会带来收益 合同风险是相对的 可以通过合同条文定义风险及其承担者 合同风险的特性 第六部分履约过程中常见问题与处理一 有名合同的履行及注意事项二 监督和管理对方履行合同三 合同履行中的
14、抗辩权四 履约中的意外及处理五 对方违约时的应对措施六 解除合同 履约过程中常见问题与处理 一 有名合同的履行及注意事项 建设工程合同 供用电 水 气 热力合同 履约过程中常见问题与处理 二 监督和管理对方履行合同 对对方履行义务的监督 可使用有日期信息的项目网络图 对对方合同履行的几个关键点进行质量 进度检查 跟踪对方义务履行 赊销合同履约情况的跟踪和管理 跟踪客户合同的履约情况能够收集客户的详实的历史记录 评判客户的履约能力和履约诚意 公司在执行合同中的交货时间 质量反馈 支持条款的执行等应成为信用部门跟踪合同执行情况关注的对象 履约过程中常见问题与处理 三 合同履行中的抗辩权 后履行抗辩
15、权 先履行抗辩权 同时履行抗辩权 当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝其履行要求 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 当事人依照规定中止履行的 应当及时通知对方 当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其相应的履行要求 履约过程中常见问题与处理 四 履约中的意外及处理 不可抗力 概念 不可抗力是指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 因不可抗力导致合同不能履行或不能完全履行 违约人可以免除一切违约责任 不可抗力引起的后果主要有两种 解除合同 延迟履行 履约过程
16、中常见问题与处理 四 履约中的意外及处理 合同变更的处理 合同变更应有一个正规的程序 应有一套申请 审查 批准的手续 涉及合同条款的变更 由双方签署变更协议确定 双方签署的变更协议与合同一样有法律约束力 而且法律效力优先于合同文本 履约过程中常见问题与处理 四 履约中的意外及处理 合同履行中书面文件的处理 有关合同履行中的书面签证 来往信函 文书 电报等均为合同的组成部分 合同经办人员应及时整理 妥善保管 对合同履行过程中的违约情况或违反合同的干扰事件 合同履行人应及时查明原因 通过取证按照合同约定及时 合理 准确的向对方提出索赔报告 履约过程中常见问题与处理 五 对违约时应对的措施 违约行为的形态 1 不履行合同 2 迟延履行合同 3 不适当履行合同 履约过程中常见问题与处理 五 对违约时应对的措施 违约行为的应对措施 1 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 应当承担继续履行 采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 2 质量不符合约定的 严重不合格 致使不能实现合同目的的 买受人可以拒绝接受标的物或解除合同 3 迟延履行 根据合同承担违约责任 严重违约 可解除合同 履约
