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1、 合同管理及风险防范 讲解人 赵岳雷 2016年6月份 目录 一 合同的定义及误区二 合同常见陷阱及案例三 合同档案管理四 违约处理及诉讼时效 一 合同的定义及误区 1 合同是个人和企业的财富之源几乎我们所有的买卖工作都在围绕 签约 履约 进行 并从中获取收益 2 合同是人格尊严和自由的体现合同体现了一种选择自由 可以和你签约也可以和他签约 没有选择的自由就无人格 合同重要吗 财富的一半来自合同 一 合同的定义及误区 合同法律风险 指在合同订立 生效 履行 变更和转让 终止及违约责任的确定过程中 合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性 合同法律风险是企业法律风险的重点 一 合同的定义及误区
2、 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律 行政法规规定采用书面形式的 应当采用书面形式 当事人约定采用书面形式的 应当采用书面形式 合同内容 一 当事人的名称或者姓名和住所 二 标的 三 数量 四 质量 五 价款或者报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的方法 订立合同时的注意事项 1 注意区分法律问题 商务问题 技术问题 合同的条款可分为法律条款 商务条款 技术条款 法律条款主要包括 标的物是否明确 质量标准的约定 违约责任 解决争议的方法 商务条款主要包括 当事人的名称或者姓名和住所 数量 履行期限 地点和方式 价款或者报酬 技术条款主要包括 标的物约定中
3、的技术要求 质量标准约定中的技术要求 签订合同中易忽视的问题 1 主要合同的主体要前后一致 项目部 办公室 办事处 公司部室是没有签约资格的 不是合同合法的主体 2 合同涂改要盖章确认 3 合同附件要盖章 4 合同应加盖骑缝章 5 合同应保留三份以上 6 合同文中不留空格 合同管理认识误区 签不签合同不重要 合同审批没必要 统一保管不方便 有没有回单不要紧 凭什么做交易 凭什么说客户收了货 有了漏洞谁负责 丢了资料谁承担 正确观点 合同是交易的基础 回单是收货的凭证 审批是为了担负责任 归档是为了证据保全 7 合同主体 产品购销合同供方 宜宾市 有限公司合同编号 需方 刘 签定地点 宜宾签定时
4、间 20 年月日一 产品 型号 厂家 数量 金额 供货时间及地点 二 质量要求供方对质量负责的条件和期限 按标准 三 交 提 货地点 方式在 具体地点 交货 四 运输方式费用负担 送货 供方负担运费 五 合理损耗及计算方法 六 包转标准 包装物的供应 七 验收标准及提出异议期限 货到后十天内 八 结算方式与期限 到货后一月内结清货款 九 如提供担保 另立合同担保书 作为合同附件 十 违约责任 十一 解决合同的方式 通过协商方法解决 协商不成 任何一方可向宜宾仲裁委员会或供方所在地人民法院起诉 供方 宜宾 公司需方 宜宾A公司法定代表人 法定代表人 委托代理人 委托代理人 分析 上述实例中 合同
5、存在的法律问题及诉讼隐患 1 供方抬头是宜宾市 公司 盖章却是宜宾另一个公司 2 抬头的需方是自然人 落款的需方却变成了宜宾的A公司 3 仲裁机构与法院管辖相互排斥 4 诉讼主体难以确定 合同陷阱的识别 陷阱一 货到付款 之难 案例 甲公司与乙公司签订了一份买卖合同 合同约定 货到付款 甲公司在合同订立后第三天就把货送到乙公司 并向乙公司索要货款 但乙公司却找各种借口迟迟不肯支付 半个月后 甲公司见无法收回货款 要求退货 乙公司却不肯退 甲公司说 合同约定的是 货到付款 货都到半个月了 为什么还不付款 乙公司回复说 我没说不付款 我一直答应付款 但 货到付款 并没有说明货到后什么时间付款 货到
6、付款 之难 问题 1 货物交付的条件不明确 什么情况才视为 货到 是一方将货物运到另一方指定的地点后即视为交付还是需要经另一方验收合格后才视为交付 2 付款时间约定不明确 货到付款 实际只是约定了付款期间的起点而遗漏了终点 这样就造成了上述案例的无奈的局面 虽然根据 合同法 第62条第4款规定 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 但由于要给予对方必要准备时间 债权人是很难马上就实现自己的债权的 陷阱二 一字万金 案例 甲公司与乙厂签订了一份铝材购销合同 约定甲公司在合同签字生效时支付定金30万元人民币 甲公司也如数支付了定金 事后铝材价格
7、看涨 乙厂毁约 甲公司多次交涉无效后起诉 依照我国 合同法 第115条规定 收受定金的一方不履行合同的 应当双倍返还定金 要求法院责令乙厂双倍返还定金 该合同经审查后确认为有效合同 乙厂违约 但最后法院只判定乙厂退还30万元及承担利息损失 原来 合同中将法律固定术语 定金 写作 订金 一字之差痛失30万元 一字万金分析 定金条款 除了上述 合同法 的相关条款外 在 担保法 的六章中也有明确规定 定金合同一旦签订 则视为主合同成立 开始发生效力 约定了定金 一旦一方当事人不履行合同约定或者履行合同不符合约定 另一方当事人有权选择适用定金条款请求双倍返还定金 或者适用违约责任条款 要求违约方支付违
8、约金 定金实际是一种债的担保 它发挥着制裁违约方 补偿守约方的双重功能 但 订金 却不具有法律上的担保意义 所以才会出现上面那一种结果 陷阱三 敢问货去何方 案例 甲厂将一批半成品交给乙厂加工 合同中关于加工数量 质量 价格 违约责任均有明确规定 交货地点写明是甲指定的仓库 运输工具 运输费用由乙厂负责 加工完成后 甲厂要求乙厂将布料分别运到陕西 吉林 成都等地仓库 乙厂大呼上当 如果将这些布匹分别运到西北 东北 西南 并承担运费的话 所收取的加工费还不够支付运费 乙厂不肯运 甲厂就告到了法院 并说它与陕西 吉林 成都都已签订了合同 由于乙厂违约导致交货逾期 使自己遭受重大经济损失 要求赔偿
9、敢问货去何方 分析 这个合同纠纷也是因合同约定不明确引起 甲指定的仓库 表面上看毫无问题 而运到甲方指定的仓库也是一个很合理的要求 但 甲指定的仓库 到底是哪些仓库 哪里的仓库 在国内还是在国外 具体地址是什么吗 如果在订立合同时约定清楚 或许乙厂就不会陷入这个文字陷阱中 陷阱四 缺乏包装条款包装费由谁负担 2008年6月 甲乙双方签订了买卖合同 约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管 共计发生货款45万元 但未约定包装标准和费用等问题 7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙 要求乙支付货款45万和包装费3万 乙收到货物后支付了货款45万元 但不肯支付包装费 2009年1月甲向法院提出诉讼 向
10、乙索要货物包装费3万余元以及利息 法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下 按合同法第150条的规定 甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装 用木箱包装货物是甲应履行的义务 因此 法院未支持甲的诉讼请求 案例 你亏损严重 我停止履行 2001年元月 某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同 约定A向B购买轻型轿车40辆 每辆售价15万元 当月供货20辆 8月份供货20辆 货到付款 合同签订后 双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务 2001年5月份 B获悉A因经营不善 已造成巨大亏损 同时因拖欠银行贷款 已被法院强制执行偿还贷款 B在搜集了相关证据后 决定中止第二批车辆的托运
11、 同时派人通知A 若想继续供货 A需提供担保或预付货款 A不同意 并以B违约为由提起诉讼 法院认为 B采取不安抗辩权的措施 是必要的 合法的 符合我国合同法的规定 依法判决驳回了A的诉讼请求 不安抗辩权 合同法规定 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 一 经营状况严重恶化 二 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 三 丧失商业信誉 四 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止 其他合同条款瑕疵 1 单方篡改词句如一个科研所转让一项技术时 客户要求由甲方负责原材料与成品的化验 当时科研所同意了 在合同中这一条原为 有甲方负责提供原材料 负责
12、成品的化验 但在正式合同中却表述为 甲方负责原材料及成品的化验 后来科研所以此为据称只负责提供 产品化验 而不负责 提供原材料 客户因此遭受10多万的经济损失 2 利用歧义和多义同音获利如一人向另一人将所欠款5万元还清 收款方出具证明时写到 还欠款5万元 过段时间后 收款方以此证明将还款方告上法庭 要求还款5万元 收款方认为 还 应念 hai 是 仍然 之意 还款方认为应念 huan 是 归还 之意 双方为此争执不下 法院也难辨是非 合同争议的解决方式 争议的解决方式 协商 仲裁 诉讼 通过仲裁方式或诉讼方式解决争议 只能明确选定其一 如果选择仲裁 则仲裁委员会应尽量约定为本地的仲裁委员会 如
13、选择诉讼 则在不违反法律规定的前提下 尽量约定为公司所在地法院管辖 在地方保护主义和部门保护主义那么严重的今天 案子的管辖权尤其重要我们一般会选择自己一方所在地法院来管辖案件纠纷 为什么 我们一直都在提倡司法公正 但是还有很长的路要走 为什么文强案并没有在重庆法院来审理 人性的复杂是难以避免的 一 尽量使用公司出具的合同 以便在合同谈判中取得先机 法律顾问已提供过范本合同的 应优先使用示范文本 注意 合同承办人根据实际签约情况 可结合对方特别要求对范本合同作适当调整 并就修改部分作出标注 经审批后方可确定 二 合同内容约定应明确具体 要求 对合同标的的描述尽量详尽 例如 规格 重量 包装 计价
14、单位 技术标准 质量异议期等 三 合同中的具体经办人 授权代表或项目经理的问题合同在履行过程中 基本是由具体经办人 授权代表或项目经理来实际办理的 因此 在合同履行过程中 经办人要签署许多文件 但是 一旦发生纠纷或经办人离开对方单位 而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可 那么这些文件的效力将发生争议 为避免上述情况 建议在签合同时加上一条 本合同的具体经办人是某某某 男 女 经办人的签字样本是 该经办人在履行本合同过程中 有权代表本公司签署文件 该签署具有法律效力 四 合同的具体条款确定后 当事人要在合同中签字 盖章 要注意的是 首先 如果需签字盖章的合同是多页时 最好每页签字并加盖骑缝
15、章 防止一方更改合同内容 合同中涉及的技术图纸 也要签字 盖章 其次 如双方需在以后的合同中由法定代表人以外的人来签署单据的 在合同中应明确具体的人以及具体办事人员签字的样本 以备核对 对业务员要核对授权委托书 授权时间 过了授权时间一定要补签授权委托书 因为除合同之外 由双方业务代表签字确认的提货单 工程进度单等与合同有同等的法律效力 此外 建议在首次合作时如果条件允许应到对方单位实地考察一下 查看对方营业执照原件 取得营业执照复印件 并加盖对方的公章 合同档案管理风险防范要点 1 建立完善的合同档案管理制度 分类保存 2 根据合同的种类 重要性等给予不同的保存期限 3 整理合同档案 形成便
16、于各个部门查阅和寻找的电子信息系统 4 总结合同履行情况 吸取经验和教训 妥善保管具有证明力的下述资料 妥善保管对于证明双方之间合同具体内容具有证明力的下述资料 与合同签订和履行相关的发票 送货凭证 汇款凭证 验收记录 在磋商和履行过程中形成的电子邮件 传真 信函等资料 前期防范 合同中期管理 74 中期履行督察 是否违约 对方 自身 合同管理机制持续改善 违约的处理 对方违约处理 自身违约处理1 及时沟通 取得谅解 2 签署备忘录或相关文件 避免诉讼 3 无法避免诉讼的情况下 律师介入 违约责任的承担方式 采取补救措施 赔偿损失 支付违约金 支付定金 当事人一方违约 另一方当事人可要求违约方在合同履行期限届满后 继续按照原合同约定的主要条件完成合同义务的行为 违约方所采取的旨在消除违约后果的除了继续履行 支付赔偿金 违约金 定金等方式以外的其他措施 修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬等 构成要件 违约 损害事实 存在因果关系赔偿范围 直接损失 间接损失 可以预期获得的利益 为防止损失扩大的合理支出 未采取措施使损失扩大的不赔 当事人在合同中约定的或者由法律规定的 一方违约时应当
