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1、 劳动合同解除的风险防控 劳动合同解除的分类 1 劳动者提出解除劳动合同 1 劳动者提前通知解除 2 劳动者被迫解除 3 用人单位提出 4 劳动者提出 5 过失性辞退解除 6 无过失性辞退解除 7 经济性裁员解除 8 违法解除 2 协商一致解除劳动合同 3 用人单位提出解除劳动合同 合同解除分类详解之劳动者提出 劳动者提前通知解除1 提前三十天通知解除2 试用期内提前三日通知解除劳动者被迫提出解除1 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 2 未及时足额支付劳动报酬的 3 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 4 规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 5 劳动合同法第26条第1款规定
2、的情形致使劳动合同无效的 6 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形7 以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动 8 违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 合同解除分类详解之用人单位提出 过失性辞退解除劳动关系 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 合同解除分类详解之用人单位提出 无过失性辞退
3、解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 三 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 合同解除分类详解之用人单位提出 经济性裁员解除劳动合同依照企业破产法规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产 重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 劳动合同解除的法律后果 1
4、劳动合同不再继续履行2 结算工资3 支付带薪年假工资4 发放或不发放经济补偿金 赔偿金5 出具解除劳动合同证明书6 办理档案社会保险转移手续 劳动合同解除与经济补偿金 不支付经济补偿金协商支付经济补偿金支付经济补偿金支付赔偿金 劳动者提前通知解除过失性辞退解除协商一致解除合同劳动者被迫解除无过失性辞退解除经济性裁员解除违法解除 办理劳动合同解除中常见的问题 1 不同意职工解除劳动合同2 限制职工解除劳动合同的时间3 解除劳动合同的法律依据不当4 解除劳动合同的事实依据不充分5 解除劳动合同的法律依据失效6 解除劳动合同的程序违法7 计算经济补偿金的基数和计算年限有误8 违法解除支付赔偿金9 解
5、除合同时不及时支付工资和年假工资10 不出具解除劳动合同证明书11 不办理档案和社会保险转移手续 企业解除劳动合同的风险防范 要有合格的法律依据要有充分的事实依据要有合法的法定程序 案例 李某于2004年进入市北某商贸公司工作 从事跟车装卸工作 2009年2月 李某发生工伤入院治疗 2009年6月 商贸公司通知李某上班 李某因工伤未愈仍需治疗未到岗上班 随即 商贸公司自7月份停发了李某的工资 2010年2月8日 临近春节 李某到单位索要工资 与企业负责人产生争执 发生吵架和撕扯 后李某报警 事态平息 商贸公司遂作出处理决定 以李某严重违反公司规章制度为由对李某作出解除劳动和除名的处理决定 但行
6、文记载作出处理决定的时间是2月7日 并于2月14日以邮寄方式将处理决定送达李某 2月25日 商贸公司办理了李某的停保手续 并将失业人员登记表邮寄李某 双方遂产生争议 李某先后诉至市北劳动仲裁和市北法院 要求确认双方劳动解除 撤销除名决定 支付违法解除劳动的赔偿金5万余元以及其他各项工伤待遇 仲裁及法院均全部支持了李某的上述请求 单位败诉原因分析 1 作出除名处理决定没有法律依据 企业职工奖惩条例 已经废止2 作出解除劳动合同决定的法律依据和实施依据不足 规章制度没有经过职工代表大会讨论 也没有向劳动者公示 法院不予采纳 规章制度中未记载何为严重违反 争吵发生在2月8日 但处理时间却是7日 为索
7、要工资而争吵和撕扯未达到严重违纪的标准 无充分的证据证明违纪事实 现场目击证人的证言因矛盾和时间记录错误未被采纳 公安部门无书面的询问笔录 3 处理程序有瑕疵 该单位的劳动合同中记载 应先进行教育 经教育无效后方能解除劳动合同 员工违纪解除合同注意事项 法律问题 规章制度内容合法程序合法公示告知事实问题 违纪事实确实违纪达到严重违反的标准程序问题 员工违纪事实的取证 要求职工以 检讨书 悔过书 等书面形式作出检讨 说明违纪情况要求职工本人在违纪记录 处罚通知书等资料上签字 如员工不愿在处理材料上签字 则可以扣罚工资的处罚方式 在工资单上注明处罚内容 由员工在领取工资时一并签字 职工违纪事件有其
8、他人员在场时 及时询问当事人及见证人 并做好笔录 保存其他员工及知情者的证词 要保存有关事件涉及的物证 如被损坏的生产设备 如物证不方便保留 则拍摄清楚的照片 同时照片上还应当显示时间年月日时并保存好载体 对于有违法行为 如赌博 盗窃 打架 吸毒等 的员工 应要求行政机关处理 并作出处理结论或者记录 经济补偿金问题之计算基数 合同解除或者终止前十二个月的平均工资 工资中包括计时工资或者计件工资以及奖金 津贴和补贴等货币性收入 平均工资低于当地最低工资标准的 按照当地最低工资标准计算 月工资低于用人单位月平均工资的 按照用人单位月平均工资的标准计算 是用人单位正常生产经营情况下前12个月的工资 如解除合同前非正常经营 应前推至正常经营下12个月 工作不满12个月的 按照实际工作的月数计算平均工资 未支付加班费的 还应包括应付的加班费 是应发工资而非实发工资 经济补偿金问题之计算年限 08年之前的工龄计算为跨一个年度计一月 如07年12月1日参加工作 计算一个月 08年之后工作时间不足6个月的按半个月计 半年以上按一个月计算 工资水平高于上年度社平工资 市级 三倍的 按社平工资三倍的数额为基数 支付年限不超过十二年 协商一致 不能胜任工作解除合同的 计算07年以前的工作年限最多不超过12个月
