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1、履行协议及违约的法律救济题目提要：履行协议是双方当事人就生效的民事判决的履行所达成的协议。履行协议是一种单务合同，依法应受到民法、合同法的调整；履行协议又是一种在民事诉讼过程中订立的特殊的民事合同，其责任及法律救济在立法上处于“真空”状态。因而，履行协议在实践中得不到有效的履行，这种状况不利于建立诚信、法治社会的要求，不利于当事人通过协议来解决纠纷、化解矛盾、节约诉讼资源的社会要求。因此，笔者提出通过立法程序修改现行民事诉讼法中有关条款，赋予履行协议与执行和解协议同等的法律效力，对不履行履行协议的违约行为予以法律救济，以期维护权利人的正当权益，维护合同的公信力及生效民事判决的既判力。正文案例：
2、某局三公司特种分公司欠南丰公司的水泥款，2002年8月经法院判决特种分公司应偿还其货款、利息、诉讼费等共计36.5万元。判决生效后，南丰公司函告特种分公司如不履行生效判决则向法院申请执行，特种分公司回函提出，此款已经三公司领导决定，在同年10月份的应收工程款内全部支付，要求南丰公司不要申请执行。考虑到双方曾经长期合作，南丰公司未在申请执行期内申请执行，而是与特种分公司达成了在当年春节前依照判决书所确定的金额还清全部款项的履行协议。经南丰公司多次催促，特种分公司在春节期间还款30万元，后又于次年6月还款2万元，余款4.6万元一再承诺在2003年春节前还清。但至 2003年春节前南丰公司向特种分公
3、司收款时，三公司法律事务部却拒尽还清余款4.6万元。南丰公司拟申请执行，但法院以已过申请执行期限而不予受理；拟以“履行协议”系新的合同、特种分公司违约案由向法院起诉，但法院以“一事不再理”而不受理。现南丰公司对此欠款已束手无策，此欠款至今未能收回。此案表明：当事人双方就生效的民事判决所签订的履行协议的法律地位在现行的民事诉讼法中无法可依，其协议得不到法律保护。协议的履行完全靠义务方的自觉自愿，一旦义务方不讲诚信，则履行协议将成为一张废纸。在义务方违约的情况下，既不能按合同法追究违约方的违约责任，又不能按民事诉讼法进进强制执行程序，这种状态与民法通则、合同法有关法律原则相悖，违反了中华人民共和国
4、民法通则“第四条：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、老实信用的原则；第五条：公民、法人的正当的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”；亦违反了中华人民共和国合同法中“第八十四条：债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第八十五条：合同是当事人之间设立变更终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护”。其负面作用是显而易见的：履行协议得不到法律的保护，达不到订立协议的目的；又可能给一些民事欺诈行为以可乘之机，产生诚信道德危机，既不利于交易安全、不利于社会主义市场的；又不利于全社会的精神文明建设。因此，有必要对履行协议的概念、法律责任及履行协议的法律救济进行研究，
5、解决履行协议范畴中法律责任不清、法律救济缺位的题目，保障履行协议得到切实的履行。一、履行协议的概念、特征、概念：履行协议是双方当事人就给付之诉已生效的民事判决、调解书、裁定书等法律文书在法律文书判决的日期内不能实际履行的情况下，对履行内容、期限进行协商后达成的合意。其基本特征：1、是对已生效的民事判决决等法律文书就履行内容、期限所达成的协议；2、是对具有给付内容及为一定行为的的民事判决等法律文书所达成的履行协议；不具有给付内容及为一定行为的法律文书无必要重新达成履行协议，如确认之诉、变更之诉则无必要再签订履行协议：3、是对已生效的民事判决等法律文书在确定的履行日期内因客观原因确实不能实际履行的
6、法律文书所达成的延期履行的协议，如在法律文书确定的日期内能实际履行，则无必要签订履行协议。4、履行协议是在当事人充分谅解协商一致的情况下达成的，是双方当事人真实的意思表示，排除了行政、司法的参与。、与一般民事合同的联系及区别1、联系：履行协议是一种民事合同，具有一般民事合同的基本特征：（1）履行协议是一种民事法律行为。民事法律行为是一种以发生一定民事法律后果为目的的行为，作为民事法律行为的协议（合同），其当事人的目的是为了设立、变更或终止一个民事关系。订立履行协议的目的是约定义务方向权利方履行义务这一民事法律行为。（2）履行协议是双方当事人之间的民事法律行为。协议（合同）须由双方或多方当事人的
7、意思表示一致，才能形成合同关系。合同有两个或两个以上的主体，其合同中的主体必须是同等主体，非同等主体之间形成的协议不属于合同法上的合同。履行协议同样有两个或两个以上的主体，其协议签订所依据的是民事法律规范，其主体的地位当然是同等的。2、区别：履行协议是一种特殊的民事合同。民事合同都是合同主体为设立民事权利义务关系而达成的合意。但履行协议与一般民事合同又有明显的区别：、条件条件不同：履行协议中的合意是以生效的民事法律文书的存在为其条件的，而一般民事合同的设立没有这一条件条件；、权利义务不同：在履行协议中合同的权利义务并非等价有偿，而具有单向性，即（胜诉方）权利方享有权利，要求义务方给付一定的金钱
8、或物质或履行其他的义务；义务方（败诉方）必须履行其应尽的法律义务，不能拒尽权利方提出的正当的要求；、形式要求严格：形式上必须签订书面协议，如无书面协议，则当义务方不履行义务时，权利方寻求司法保护时就没有证据，从而增加要求司法救济时的难度。3、履行协议其本质是一种单务合同。单务合同是指一方当事人只享有权利而不承担义务，对方只负担义务而不享有权利的合同。如借用合同。区分单务合同与双务合同的意义在于：（1）义务履行的顺序意义不同。双务合同当事人的义务履行顺序有意义，任何一方在自己没有履行义务时都无权要求对方履行，而单务合同义务由一方履行，则履行顺序无法律意义；（2）风险负担不同。双务合同如遇不可抗力
9、自己不能履行时，则无权要求对方履行；如对方已经履行，则应当将所得返还给对方；单务合同则不产生返还题目；（3）因过错不能履行的后果不同。双务合同则当事人因自己的过错而不能履行合同时，一方已经履行的，则可以要求另一方履行合同或解除合同，也可要求其承担违约责任。单务合同则不能产生此种结果。履行协议的主要特征与单务合同的特征吻合，因而履行协议其本质可回类为单务合同。、与执行程序中的和解协议的区别。履行协议和和解协议都是双方当事人对生效的法律文书就实在际履行所达成的谅解，其内容目的都是相同的；但二者又有明显的区别：1、程序不同：和解协议是一方当事人因另一方未在法定期限内履行生效的法律文书而双方又未能达成
10、履行协议的情况下，依法向人民法院申请执行，已进进了执行程序，在法院执行部分主持下达成的；而履行协议尚未进进执行程序；2、权利保障不同：现行法律对和解协议的履行设立了相应的法律救济渠道，当义务方不履行和解协议则权利方可申请恢复执行程序；而履行协议无此程序，一旦履行协议未能在执行申请期内履行，权利方就丧失了执行申请权；3、法律依据不同：和解协议的履行纳进了民事诉讼法的框架之中，是依据民事诉讼法而订立的，有法可依；而履行协议则未纳进民事诉讼法的保障之内，无法可依。二、履行协议的法律责任法律责任即由于违法行为而应当承担的法律后果。它与“法律制裁”相联系。国家公职职员、公民或法人拒不履行法律义务，或者作
11、出法律所禁止的行为，并具备违法行为的构成要件，便应承担这种行为所引起的法律后果，国家给予相应的法律制裁。法律责任可分为刑事责任、行政责任、民事责任。履行协议是合同的一种，合同依法成立，便受到法律的保护，违反合同即应承担相应的民事责任。因而，拒不履行或不完全履行履行协议；应当承担违约责任，而受到法律的制裁。一般民事合同的违约责任有违约金、赔偿对方损失、继续履行或解除合同等方式。履行协议因是一种特殊的合同，现行合同法并未将其纳进调整范畴，更无违约责任的相应规定。这种现状使履行协议不能履行时处于无违约责任可供追究的“真空”状态，义务方自觉履行时则协议得到履行，义务方懈怠履行时则协议等同于一张废纸，履
12、行协议只约束“君子”无法约束“小人”。责任的缺失使履行协议的履约状况处于一种放任的状态，因而给一些钻法律空子的*猾之徒搞民事欺诈、“正当避法留下了可乘之机，造成了一定的危害：1、协议失信。义务方对生效判决有能力履行，但看到不履行或不完全履行时也无法律责任，则懈怠履行；2、民事欺诈题目。为了缓和民事执行的压力，达到不履行或少履行义务的目的，则先与权利人签订一个履行协议，搞缓兵之计；在此期间转移资产，等权利人发现题目时义务方已”金蝉脱壳“了；3、恶意赖债题目：借订立履行协议恶意赖债，拖过申请执行期后一赖了之，使对方无可奈何，如本文开篇所举案例亦属此种情形。当失信、懈怠、欺诈等行为使履行协议得不到履
13、行时，则会产生极为恶劣的社会：1、产生合同诚信等道德危机，对于整个社会的道德建设不利；2、易产生社会不安定因素，公法渠道不能救济就有可能导致权利方寻求非法途径解决，亦会使题目久拖未定；3、加剧司法资源的紧张状态，由于履行协议得不到保障，当事人则有可能不愿冒险而选择放弃履行协议这一方式而将未能履行的生效判决直接进进执行程序，使大量的生效民事判决都猬集于民事执行之一途。违法必究，这是我们建想法治社会的基本要求。因此，应鉴戒一般民事合同及执行和解协议的法律责任给履行协议设定法律责任：1、按判决生效之日起给付双倍迟延履行利息；2、权利方为达成履行协议所作的让步条件自动失效，权利方有权按生效判决确定的权
14、利要求义务方实际履行；3、对其违约行为实行惩罚性制裁。三、履行协议的法律救济：、法律救济的内涵：救济在经济领域，就是指帮助，使脱离困难或危险的意思。在法学领域，就是指某种权利受到或可能受到某种行为侵害时，如何纠正、矫正或者补救的题目。履行协议的法律救济，是指当履行协议得不到实际履行，权利方的权利受到侵害或得不到保障时，权利方有权寻求法律保护，依法请求有关机关采取法律措施，以保护其正当权益的活动。其主要特征：、权利性：履行协议的法律救济是权利方所应当享有的一种权利，即当义务方不履行其法律义务之行为侵害了权利方的正当权益时，所享有的请求有关机关采取纠正、补救和保护措施的权利。、事后性：事后性是指权
15、利方只能在义务方不履行义务其权益受到侵害时才能行使，而不能主动、积极地行使这一权利，这是由救济的本质特征决定的。、正当性：正当性是指权利方对于法律救济程序的启动必须符正当定的构成要件。这些构成要件包括权利主体及责任主体是履行协议双方当事人，客体是义务方不履行协议时所侵害的权利方的正当利益及国家的法律秩序。、从属性：从权利产生的先后顺序和所处的地位，利害关系人的正当权益受到侵害前的权利为原权利，处于主权利的地位，其受到侵害时，救济权利随之产生，从某种意义上分析，这里的法律救济权则处于后位的，是从权利，具有从属性。法律救济虽处于从属地位，但在保障履行协议的履行时具有十分重要的意义。主要体现在以下两
16、个方面：、法律救济是权利人的一项权利。假如法律救济权被剥夺，也就意味着将有可能丧失其应有的原权利，由于没有救济则没有权利；、法律救济是权利主体的主权利能够实现的必要保障。当其权利受到侵害时，只有通过相应的法律救济的，其主权利才能恢复，其损失才能挽回。否则，即使法律对实体权利和程序权利规定的再细致、再完善，假如主体不能享有同等而公正的法律救济权利，不能同等的参与法律救济程序，那么，实体权利也就难以维护。、法律救济的途径：既然违反履行协议的行为应承担法律责任，那么，法律就必须规定其追究违约责任的措施手段，即法律救济的途径，使“违约必究”得到实现。依据现行民法、合同法，合同当事人可以协商解决或向人民法院起诉；按民事诉讼法，败诉方不履行生效的民事判决胜诉方可向人民法院提起强制执行。因而，履行协议的法律救济途径有：1、依民法、合同法双方协商解决或向人民法院起诉。当协商不成或义务方又不履行协商的协议时，权利方有权向人民法院起诉。这
