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1、工伤案件办理技巧 杜伟律师四川省青联委员四川省律师协会理事四川省农民工法律援助工作站主任四川省总工会维权顾问四川省维护职工权益杰出律师四川省五一劳动奖章获得者四川省优秀青年律师二0一五年三月 四川省农民工法律援助工作站介绍四川省农民工法律援助工作站成立于2006年9月 是根据 关于推动农民工法律援助工作的意见 和 关于与联合国开发计划署合作开展农民工法律援助项目的通知 经中华全国律师协会推动 四川省司法厅批准 在四川省总工会 四川省律师协会 四川省法律援助中心支持下 设立的社会公益法律援助机构 工作站在2010年获得四川省司法厅和四川省律师协会颁发的 先进集体 称号 工作内容 法律援助 法律宣
2、传 法律培训 法律研究工作 从2010年开始执行 中央专项彩票公益金法律援助项目 为农民工 未成年 残疾人等五类困难群众提供免费法律服务 从成立至今工作站取得了优异的成绩 工作站成立至今共接待法律咨询案件7231件 涉及人次22296人 涉及金额3亿多元 受理案件1620件 涉及金额6586 8万元 办结案件1689件 涉及人数23850人 涉及金额6409 85万元 切实拿到金额4254 71万元 工作站的法律援助工作有效的维护了社会和谐稳定 获得了受援人及相关单位的好评 佟丽华专职公益律师中华全国律师协会法律援助与公益法律事务委员会副主任 北京市农民工法律援助工作站主任 北京青少年法律援助
3、与研究中心主任 律师界的三名十八大党代表 六十周年唯一律师代表和其他19位政法系统优秀代表参加了国庆 依法治国 彩车游行 2020 4 5 职业化 专业化 社会化的专职公益律师以其专业能力与中立地位 可以成为维权与维稳的缓冲地带 一方面可以引导和帮助人民群众依法维权 避免过激手段 另一方面可以协助 配合党委和政府依法维稳 避免矛盾激化 因此 培育社会化公益律师的模式是防范社会矛盾激化的有效举措 使维护人民群众的合法权益与协助党和政府化解社会矛盾 维护社会稳定在法治框架内实现有机统一 点击添加文本 点击添加文本 点击添加文本 点击添加文本 目录 第一讲 工伤与工伤保险第二讲 工伤认定与实务分析第
4、三讲 特殊人员的工伤处理第四讲 工伤处理三大环节第五讲 工伤待遇的计发实务第六讲 工伤职工劳动关系的处理第七讲 典型案例分析 第一讲 工伤与工伤保险 一 工伤相关概念二 职业病相关概念三 涉及职业病的特殊义务四 工伤保险的特点 一 工伤的相关概念 工伤 是指劳动者在从事职业活动或者与职业活动有关的活动时所遭受的不良因素的伤害和职业病伤害 1 按与工作的关联性分为 认定工伤和视同工伤 2 按造成的结果分 受伤 丧失劳动能力和死亡 3 按造成的原因分 职业病和事故伤害 2020 4 5 二 职业病相关概念 职业危害职业禁忌疑似职业病职业病 1957年 我国确定了14种职业病1963年 我国确定了1
5、5种职业病1987年 我国确定了9大类99种职业病2002年 我国确定了10大类115种职业病2013年 我国确定了10大类132种职业病 全球 每年发生2 5亿起工伤事故 约有1 6亿职业病患者 造成1100万人死亡和巨大的经济损失 中国 我国是世界上尘肺病人数最多的国家 是世界其他国家尘肺病人患者的总和 目前我国有毒有害企业超过1600万家 受到职业病危害的人数超过2亿 2020 4 5 入职或换岗到职业病岗位的职业危害告知义务上岗前的职业病健康体检义务在职期间的职业病健康体检义务离职时的职业病健康体检义务职业禁忌者的调岗位义务疑似职业病以及职业病人的解雇保护义务离职或退休后的前员工患职业
6、病的保障义务 三 涉及职业病的特殊义务 案例 河南新密市人张海超曾在某耐磨材料有限公司务工 2004年8月被多家医院诊断出患有 尘肺 但由于这些医院不是法定职业病诊断机构 所以诊断 无用 而由于原单位拒开证明 他无法拿到法定诊断机构的诊断结果 最终只能以 开胸验肺 的方式进行验肺 为自己证明 这个事件被称为 开胸验肺事件 2007年10月份 X胸片显示张海超双肺有阴影 此后经多家医院检查 诊断其患有尘肺病 2009年1月 北京多家医院确诊其为尘肺病 2009年6月 张海超主动爬上手术台 开胸验肺 2009年7月15日 媒体介入报道 2009年7月27日 确诊张海超为三期尘肺病 2020 4 5
7、 2013年8月 邓全生 张先全等人找到省总工会信访后 省总安排四川省农民工法律援助工作站杜伟律师全程提供法律支持 杜伟律师查阅案件全部资料后 与省总法律部商讨了案件的相关法律问题 协助省总草拟了函件发到宁夏总工会 请求高度重视 参与 协调川籍农民工维权 并多次与邓全生 张先全等人联系沟通案件情况和进展 数次与邓全生 张先全等人援助律师王胜利沟通案件情况 与王胜利律师就共同维权达成了共识 并就邓全生等人的法律问题结合 劳动争议调解法 职业病防治法 进行了呼吁和声援 该案中邓全生 张先全所患职业病具有潜伏期 如果简单的等同于其他劳动争议 受仲裁时效限制 则有失公允 应该从他们发现身患矽肺病或尘肺
8、病 要求进行职业病诊断开始计算仲裁时效 而不能将当事人因身体不适离职的时间认定为权利侵害之日 而且 确认劳动关系之诉是民诉 三类 诉中的确认之诉 确认之诉不受诉讼时效限制 此时 虽然邓全生 张先全等人提出了劳动关系确认的再审 但是宁夏高院一直未能作出再审的裁定 杜伟律师又多次就仲裁时效相关法律问题与省总法律部领导沟通 并将意见致函宁夏工会 高院和当事人 再多番努力下 今年5月30日 宁夏自治区高院作出裁定 以 原判决 裁定适用法律确有错误 指令石嘴山市中院再审此案 而此时 石嘴山市人社局认定邓全生等人的情况属于工伤 但用人单位对工伤认定不服 5月提起了行政诉讼 随后 杜伟律师多次与邓全生等人联
9、系 为他们的诉讼提供指导 再开庭前专门就案件的难点和疑点的法律问题整理成书面材料发给邓全生等人 并为邓全生 张先全等人计算了工伤赔偿的金额和相关法律依据 今年6月 杜伟律师专门趁王胜利律师到四川之际 与王胜利律师 省总法律部领导和相关劳动法律专家就邓全生等人的案件在开庭之前确定了诉讼策略和后续问题的解决制定了方案 最终为省总工会 省法律援助中心组成联合工作组 飞赴石嘴山与用人单位达成补偿协议奠定了基础 该案的主要问题是 在仲裁和二审法院审理时都以超过仲裁时效为由 驳回邓全生 张先全等人的请求 但是我们认为确认劳动关系是确认之诉 不受诉讼时效限制 劳动争议调解仲裁法 第二十七条规定 劳动争议申请
10、仲裁的时效期间为一年 仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算 其中 知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算 的界定 劳动争议案件中常成为争论焦点 仲裁时效应从发现患病要求进行职业病诊断时开始 而不能将当事人因身体不适离职的时间认定为权利侵害之日 而且 确认劳动关系之诉是民诉 三类 诉中的确认之诉 确认之诉不受诉讼时效限制 综上 这也是宁夏高院裁定发回重审的重要原因 认为二审法院 判决 裁定适用法律确有错误 但就 2020 4 5 2008年起 邓全生等川籍农民工先后到宁夏石嘴山市天城公司 宁夏顺天公司等从事井下工作 未签订书面劳动合同 由于没有必要的劳动保护措施 邓全生等人
11、因身体不适于2011年前后陆续离开公司 2012年 邓全生等人先后经医院诊断为不同等级的矽肺病 2012年6月起 为维护自身权益 在河北职业病维权公益律师王胜利和剑阁县政府相关部门组成的维权小组的帮助下 前往宁夏石嘴山等地维权 仅邓全生等人劳动关系确认之诉 就经历了仲裁败诉 一审部分诉讼请求得到支持 二审败诉等程序 代理律师就此案往返宁夏十余次 一审的胜诉让邓全生等人看到了工伤赔偿的希望 二审终审认定邓全生等人的劳动关系不成立 意味着他们的工伤认定无法继续进行 没有工伤认定更不能获得工伤待遇赔偿 2013年5月 二审的败诉让邓全生等人陷入了绝境 随后 邓全生等人向宁夏自治区高院申请再审 鉴于两
12、级法院对劳动关系的认定上适用法律认识的不同 单纯以时效为由否定劳动关系可能有失公允 2013年8月 我部致函宁夏自治区总工会法律部并附我部的法律意见 启动省际工会联动维权机制 请其共同做好引导农民工依法理性维权的工作 2013年9月14日 剑阁县总工会指派律师前往石嘴山市为邓全生等人提供法律援助 在石嘴山市总工会的协调下 向法院表明了工会的立场并交换了意见 希望法院能依法维护劳动者合法权益 剑阁县总工会看望了邓全生等尘肺病人 每人发放了2000元的慰问金 2014年2月 石嘴山市人社局依职权认定张先全等人的情况属于工伤 但用人单位对工伤认定不服 5月提起了行政诉讼 张先全等作为第三人应诉 6月
13、 我部多次与邓全生等人联系 为他们的诉讼提供指导 剑阁县总工会指派律师和提供经费5000元 支持邓全生等人参加工伤行政确认纠纷一案 同时 我部安排四川 成都农民工法律援助工作站杜伟律师为邓全生等人全程提供法律支持 宁夏自治区总工会对此案高度重视 省 市 县三级工会多次组织和参与法院 人社等有关部门的协调工作 经过近一年的沟通 协调 2014年5月30日 宁夏自治区高院作出 2013 宁民申字第297号裁定书 以 原判决 裁定适用法律确有错误 指令石嘴山市中院再审此案 2014年6月30日 是邓全生等人的劳动关系确认之诉的再审一审开庭时间 为了确保农民工的劳动关系确认之诉在再审程序中得到公正的审
14、判 6月29日 省总工会 省司法厅法律援助中心 华西都市报记者组成联合工作组 由法律部部部长李长春和省法律援助中心主任王晓林亲自率队飞赴宁夏石嘴山市 30日 走访了市中级人民法院 人社局 安监局 煤监局等部门并向其表明了四川省委 省总工会 省司法厅对此案的高度重视 当天还参加了庭审 在庭审结束当晚 李长春和王晓林全程参与了石嘴山市中级法院组织的调解 目前邓全生等3名农民工的赔偿已协商解决 近日 石嘴山市中院作出再审判决 已确认杨大聪 邓华与用人单位存在劳动关系 2020 4 5 工伤职业病维权来讲 是十分艰难的 程序多 耗时长 一旦没有确定劳动关系 就劳动关系确认的法律程序就花很长的时间 从根
15、本上解决工伤职业病农民工维权难的问题 要从以下几个方面着手 一是要坚持 相关政府部门监管和落实到位 特别是对于在建筑 矿山和有毒有害的工作场所的劳动者 相关政府部门要督查用人单位劳动合同的签订和社保的购买 为农民工维权夯实基础 二是坚持部门配合的原则 农民工分布点多面广 各个部门应在自己职责的范围内做好工作 齐抓共管 而在法律范畴内 当前的重点还是在相关法律法规的落实和执行环节上 此外 切实维护这个特殊群体的合法权益 也需要有更多的公益律师和司法部门对于农民工权益的重视 从立法和司法给予保障 保障劳动者合法权益 2020 4 5 四 我国工伤保险政策三个发展阶段 第一阶段 1951年2月26日
16、政务院 劳动保险条例 工伤保险部分已废止 1964年4月1日全国总工会 劳动保险问题解答 第二阶段 1996年8月12日劳动部 企业职业工伤保险暂行办法 已废止 第三阶段 2004年1月1日实施的国务院 工伤保险条例 2011年1月1日实施的国务院 工伤保险条例 修订 2013年4月25日人力资源社会保障部关于执行 工伤保险条例 若干问题的意见2014年9月1日实施 最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定 法释 2014 9号 2020 4 5 工伤案件办理流程概述 一起工伤案件的代理 从最初的劳动关系确认到最后获得相应的赔偿款 共计有十二个环节 不包含获得胜诉判决后的强制执行程序以及不服二审法院判决而启动的再审程序 如果不考虑公告送达 案卷移送和特殊案件需要延长工伤认定 劳动能力鉴定以及审判期限等特殊情况 即使在严格按照法律规定的情况下 这十二个环节所需时间为29个月 若再加上案卷移送 文书送达等时间 超过三年也不足为奇 2020 4 5 鉴于工伤案件环节繁杂 且其中涉及到用人单位 劳动争议仲裁委员会 社会保险行政部门 人力资源和社会保障局 劳动能力鉴定委员会 人民法院等
