国际商法实务教材完整版

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1、2020 3 25 国际商法实务 1 国际商法实务 2010年6月 2020 3 25 国际商法实务 2 第1章 掌握西方两大商法体系的概念及特点 从而对国际商法体系加以系统地了解 并为以后各章节的学习 奠定了基础 本章主要讲授了国际商法的产生 发展以及西方两大商法体系 通过学习 使学生了解国际商法的概念 历史发展渊源 任务驱动 国际商法概述 2020 3 25 国际商法实务 3 1986年7月27日 我国某公司应荷兰A商号的请求 提出某初级产品100吨 每吨鹿特丹到岸价格 CIF 人民币3900元即期装运的实盘 对方接收到我方报盘后 没作承诺表示 而是再三请求我方增加数量 降低价格 一再延长

2、要约有效期 我方曾将数量增至300吨 价格每吨鹿特丹 CIF 减至人民币3800元 并两次延长要约有效期 最后延至8月30日 荷兰于8月26日来电接受该盘 我方公司在接到对方承诺电报时 发现巴西因受旱灾而影响到产品的产量 国际市场价格暴涨 从而我方拒绝成交 并复电称 由于世界市场价格变化 货物在接到承诺电报前已售出 但荷方不同意这种说法 认为要约是在有效期限内作出 因而是有效的 坚持要求我方按要约的条件履行合同 并提出 要么执行合同 要么赔偿对方差价损失40余万元人民币 否则将提起诉讼 问题 1 国际商法的概念及国际商事主体的内涵是什么 2 国际商法的法律渊源有哪些 3 A商号对我国这家公司提

3、起诉讼请求是否应该支持 为什么 4 双方间的买卖合同是否成立 先行案例 2020 3 25 国际商法实务 4 内容 1 2国际商法渊源 1 1国际商法概念 2020 3 25 国际商法实务 5 2 1大陆法系和英美法系的概念和特点 2 2大陆法系中的商法体系 2 3英美法系中的商法体系 2020 3 25 国际商法实务 6 国际商事法 InternationalCommercialLaw 简称国际商法 它是调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称 这种国际性包括商主体的国际性 也包括商行为的国际性 1 1国际商法概念 2020 3 25 国际商法实务 7 1 2国际商法的渊源 1 2 1

4、国际条约 1 2 3国内法 1 2 2国际 商事 惯例 2020 3 25 国际商法实务 8 商法是随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的 从历史上看 早在古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律 第二次世界大战以后 商法进入了新的发展阶段 其主要特点是恢复了商法的国际性和统一性 作为一个独立的法律体系 国际商法处于动态 世界经济一体化促进了国际商法统一化 随着国际商事交往的不断发展 商法体系将日臻完善 1 3国际商法的发展 2020 3 25 国际商法实务 9 西方两大商法体系 2 1大陆法系和英美法系的概念和特点 2 2大陆法系中的商法体系 2 3英美法系中的商法体系 2020 3 25

5、 国际商法实务 10 大陆法系大陆法系 又名民法法系 罗马 德意志法系 法典法系 是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称 它首先产生于欧洲大陆 主要是拉丁和日耳曼族各国 内容主要是民法 查士丁尼民法大全 法国民法典 又都采用法典形式 所以又叫法典法系 大陆法系中的民法受罗马法影响最为强烈和广泛 而且大陆法系是以法国法和德国法为主而发展起来的 故又叫民法法系 2 1大陆法系和英美法系的概念和特点 2020 3 25 国际商法实务 11 普通法系普通法系 又称英美法系 是以英国中世纪以来的法律 特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称 2 1大陆法系和英美法系的概念和特点 2020 3 25

6、国际商法实务 12 民商合一在采取民商合一的国家 商法往往作为特别法 民法作为基本法 民商分立在采取民商分立的国家 除民法典之外 另制定商法典调整国内的商事法律关系 商法是独立于民法之外的部门法 我国民法与商法关系 2 2大陆法系中的商法体系 2020 3 25 国际商法实务 13 英国商事法英国是传统的判例法国家 没有像大陆法那样形式意义上的商法 但在英国存在实质的商法 可以毫不夸张地说 大陆法系现代商法中的各项基本制度在英国法中都有类似的法律概括 美国商事法美国与英国同是英美法系的典型代表国家 与英国有着众多相同之处 都以商事立法作为最主要的法律渊源 2 3英美法系中的商法体系 2020

7、3 25 国际商法实务 14 第3章 通过本章的学习 能够运用所学法律知识分析解决有关商事主体的具体问题 为今后参与市场竞争打下基础 本章主要讲授商事组织中的个人独资企业和合伙企业 介绍这两种企业的概念与特征 设立程序 组织机构 权利义务以及相关法律责任 任务驱动 个人独资企业法和合伙法 2020 3 25 国际商法实务 15 2006年7月 李某 高某和吴某三人决定成立从事食品加工的普通合伙企业 签订的书面合伙协议约定 1 李某以现金5万元出资 高某以设备作价4万元出资 吴某以劳务折价1万元出资 2 李某负责执行合伙企业的事务 对企业债务承担连带责任 高某和吴某不参与合伙企业管理 如企业有盈

8、利则按10 分享利润 但不承担企业的任何亏损 3 李某对外代表合伙企业 对内进行管理 高某和吴某均不得对合伙事务进行干涉 合伙企业成立1年后 李某要求将自己的出资转让给刘某 高某和吴某均表示同意 并重新签订了合伙协议 不久 债权人对李某退伙前发生的债务向李某 高某 吴某和刘某要求偿还 李某认为自己已经退伙 不应再承担责任 刘某认为自己是新入伙 对入伙前债务不承担清偿责任 高某和吴某均以自己不参与企业的经营管理为由 拒绝承担债务责任 问题 1 该合伙协议有没有不符合法律规定之处 为什么 2 假如高某是某税务局的干部 是否能成为合伙人 为什么 3 李某对该债务是否应承担责任 为什么 4 新合伙人刘

9、某对该债务是否承担责任 为什么 5 高某和吴某拒绝承担债务责任的理由是否成立 为什么 先行案例 2020 3 25 国际商法实务 16 第一节个人独资企业 1 2个人独资企业的特征 1 1个人独资企业概念 2020 3 25 国际商法实务 17 第一节个人独资企业 1 5个人独资企业的事务管理 1 4个人独资企业的投资人 2020 3 25 国际商法实务 18 个人独资企业 也称个人业主制企业 是指由一个自然人投资设立 全部资产为投资人所有 投资人对企业债务承担无限责任的经营实体 个人独资企业是一种很古老的企业形式 也是结构最简单 数量最多的一种企业组织形式 至今仍广泛运用于商业经营中 1 1

10、个人独资企业概念 2020 3 25 国际商法实务 19 个人独资企业投资主体只能是一个自然人 个人独资企业不具备独立的法人资格 投资人对企业的债务承担无限责任 投资人对企业经营管理拥有完全控制支配权 个人独资企业的内部机构设置简单 经营管理方式灵活 1 2个人独资企业特征 2020 3 25 国际商法实务 20 1 2个人独资企业的设立条件 1 投资人为一个自然人 2 有符合规定的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 1 3个人独资企业的设立 2020 3 25 国际商法实务 21 1 4 1个人独资企业投资人的条件人独资企业投

11、资人 是指以其财产投资设立独资企业的自然人 国家机关 企业 事业单位不能作为个人独资企业的投资人 关于独资企业投资人的条件 个人独资企业法 第16条规定 法律 行政法规禁止从事营利性活动的人 不得作为投资人申请设立个人独资企业 包括法官 检察官 警察和国家公务员 1 4个人独资企业的投资人 2020 3 25 国际商法实务 22 1 4 2个人独资企业投资人的责任个人独资企业投资人对企业债务承担无限责任 依照 个人独资企业法 第18条的规定 个人独资企业在申请企业设立登记时明确以投资人个人财产出资设立的 由投资人的个人财产承担无限责任 以投资人的家庭财产出资设立的 由投资人的家庭财产承担无限责

12、任 1 4个人独资企业的投资人 2020 3 25 国际商法实务 23 1 5 1个人独资企业事务管理的方式投资人有权自主选择企业事务的管理方式 实践中 个人独资企业事务管理主要有三种模式 1 自行管理 即由个人独资企业投资人本人对本企业的经营事务直接进行管理 2 委托管理 即由个人独资企业的投资人委托其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 3 聘任管理 即个人独资企业的投资人聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 1 5个人独资企业的事务管理 2020 3 25 国际商法实务 24 1 5 2受托人或者被聘用的管理人的义务投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行

13、为 1 利用职务上的便利 索取或者收受贿赂 2 利用职务或者工作上的便利侵占企业财产 3 挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人 4 擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存 5 擅自以企业财产提供担保 6 未经投资人同意 从事与本企业相竞争的业务 7 未经投资人同意 同本企业订立合同或者进行交易 8 未经投资人同意 擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 9 泄露本企业的商业秘密 10 法律 行政法规禁止的其他行为 1 5个人独资企业的事务管理 2020 3 25 国际商法实务 25 1 6 1个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一的 应当解散 投资人决定解散 投资人死

14、亡或被宣告死亡 无继承人或继承人放弃继承 被依法吊销营业执照 法律 行政法规规定的其他情形 1 6个人独资企业的解散与清算 2020 3 25 国际商法实务 26 1 6 2个人独资企业的清算个人独资企业解散时 应当依法进行清算 清算是处理解散企业未了结的法律关系的程序 1 清算人的产生 2 通知与公告程序 3 清产偿债程序 4 财产清偿顺序 5 责任消灭制度 6 注销登记程序 1 6个人独资企业的解散与清算 2020 3 25 国际商法实务 27 第二节合伙企业 2 1合伙企业的概念 2 2普通合伙的概念与特征 2 3有限合伙的概念与特征 2020 3 25 国际商法实务 28 第二节合伙企

15、业 2 4合伙企业的事务执行 2 5合伙人的权利与义务 2 6合伙企业的解散与清算 2020 3 25 国际商法实务 29 我国 合伙企业法 第二条规定 合伙企业是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 2 1合伙企业概念 2020 3 25 国际商法实务 30 普通合伙企业是由各合伙人订立合伙协议 共同出资 共同经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织 其特征如下 有两个以上的合伙人 共同订立书面合伙协议合伙人共同出资 共同经营 共享收益 共担风险合伙企业是人合企业 没有最低注册资本的限制合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任合

16、伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利 2 2普通合伙的概念与特征 2020 3 25 国际商法实务 31 有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 特征如下 有限合伙企业至少具有一个普通合伙人 其对合伙企业债务承担无限责任有限合伙企业名称中必须标明 有限合伙 字样 对债权人进行风险提示有限合伙人仅能以现金或实物出资 不得以劳务出资有限合伙人不参与合伙事务执行 不对外代表合伙企业 1 3有限合伙的概念与特征 2020 3 25 国际商法实务 32 合伙事务的执行一般采取下列三种方式 1 共同执行 在共同执行的情况下 每个合伙人都有权执行合伙企业事务 其执行的法律后果 直接由合伙企业及全体合伙人承担 2 分别执行 合伙人在执行合伙事务过程中 可以根据约定进行分工 各自负责执行其职责范围内的合伙事务 3 委托执行 委托一名或数名合伙人执行合伙事务 其他合伙人不再执行合伙事务 受委托执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业 2 4合伙企业的事务执行 2020 3 25 国际商法实务 33 2 5 1合