【新编】企业并购中的尽职调查

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1、企业并购中的尽职调查 北京盈科律师事务所 华润雪花啤酒 中国 投资有限公司 张远堂 电话 13311251798 邮箱 zhangyuantang 张 玮 电话 13811010711 邮箱 zhangwei law 第一章 对目标市场的尽职调查 第二章 对目标企业尽职调查的概述 第三章 股权并购尽职调查的内容 第四章 资产并购尽职调查的内容 第五章 股权并购的常见风险及防范措施 第六章 资产并购的常见风险及防范措施 第一章 对目标市场的调查 1 调查的时间和目的 1 1 时间 在投资公司尚未进入 但准备进入时 1 2 目的 是否进入该市场 是以新建方式进入 还是以并购方式进入 进入的规模 进

2、入的技术 进入可享受的优惠 进入后的主要竞争对手 寻找市场 寻找投资机会 2 调查的方法 2 1 委托专业调查机构 律师所 会计师事务所 专业调查公司 2 2 投资公司自行组织调查 2 3 对产品作试探性销售 3 调查的内容 1 3 1 相关法律完善与否 法律环境 3 2 政府对招商引资的态度 政府环境 3 3 当地政府对相关产业的政策 产业环境 3 4 税收负担及税收优惠 税收环境 3 5 民族 文化 习惯等 文化环境 3 6 战争 民族 民族冲突 教派冲突等 社会环境 4 调查的内容 2 4 1 银行业 保险业的发展情况 融资环境 4 2 公路 铁路 港口 通讯等 交通环境 4 3 经济发

3、展水平 社会购买力 产品价格等 经济环境 4 4 市场 品牌 主要厂商规模技术 竞争环境 4 5 能源 原料 劳动力市场等 资源环境 4 6 进出口限制 优惠政策等 进出口环境 4 7 对污水废物污染环境的要求 环保政策 4 8 其他 需要了解和掌握的信息 5 调查报告 5 1 调查完成后写出书面报告 5 2 报告的主要内容是陈明客观情况 5 3 可以有风险提示和是否投资建议 5 4 投资由委托人决策 6 投资公司善待调查报告 6 1 要有专职人员研读 6 2 在研读后要与调查人员研讨 6 3 可以根据情况 需求要求补充调查 6 4 根据调查获取的信息决定是否进入目标 市场 如何进入目标市场

4、战略决策 投资 并购成败的关键 第二章 对目标企业尽职调查的概述 1 时间 1 1 在目标公司确定之后开始 也可能在框架协议签署之后开始 1 2 在谈判开始前完成 也可能调查和谈判交叉进行 也有谈判完成后还进行专项调查的 2 目的 2 1 目标企业是否符合并购条件 2 2 初步确定的并购模式是否适当 2 3 发现并购风险源 股权瑕疵 股东权益瑕疵 公司资产权利瑕疵 并购障碍 有效并购的程序和路径 2 4 根据发现的风险制定有效的防范措施 3 尽职调查是投资公司的权利 3 1 是受让方的一项权利 3 2 在初步谈判中 最好在框架协议中作出 明确的约定 3 3 如果委托律师所等专业机构进行调查 最

5、好先与目标公司或股东说明 3 4 在许多情况下 尽职调查需要目标公司 或其股东配合 4 尽责披露是出让方的义务 4 1 作为出让方 无论是股权并购的股东 还是资 产并购的目标公司 都负有披露的义务 4 2 应当在谈判之初 最好在框架协议中对披露的 内容作出明确的 详细的约定 披露是出让方 的责任 4 3 接受出让方披露的材料 详读 分析 研究 整理出让方披露材料也是尽职调查的一项内容 4 4 没有出让方的披露受让方的调查很难顺利完成 4 5 在调查过程中可要求出让方对某些事项作出承 诺 5 披露的责任人 5 1 股权并购 包括受让股权 合并并购 增 资并购 债转股 股权换股权等 披露的 责任人

6、 股东 目标公司不是披露的责任人 5 2 资产并购披露的责任人是目标公司 股东不是披露的责任人 5 3 披露责任人与交易当事人一致 5 4 明确披露责任非常重要 6 披露在并购合同中的使用 6 1 把信息来源一律归入出让方的披露 6 2 合同中明确出让方保证披露信息的真实 性 完整性 不存在虚假和误导 6 3 在并购合同中建立由于出让方披露 保 证 承诺如下 受让方才作出交易的决 定 如果出让方披露有误 应当承担赔 偿责任的逻 辑体系 7 披露的形式和方法 7 1 以书面形式作出 包括原始资料 7 2 带有保证 承诺性质的要求披露者签章 7 3 原始资料的复印件要求披露者签章 7 4 可以要求

7、补充披露 可以披露调查结合 进行 7 5 有关出让方披露的资料 文件以及出让 方的书面保证 承诺 说明等应作为合 同附件 8 调查的形式和方法 8 1 从上市公司的公告中获取信息 8 2 从出让方的披露中获取信息 8 3 向产权 他项权利登记机关调查取证 8 4 向国有资产管理部门询证 8 5 向利益相关方查证 8 6 查阅公司章程 协议 合同 改制文件 合并 分立协议 财务报表 审计报告 股东会决 议 董事会决议 监事会决议等 8 7 公告催请权利人申报权利 8 8 向公司员工了解情况 8 9 针对披露中暴露的各种问题进行重点调查 9 调查提纲和调查报告 9 1 调查前要拟定调查提纲 根据调

8、查提纲分工开 展工作 9 2 调查提纲要与委托方一同拟就或者得到其认定 9 3 调查完成要形成调查报告 9 4 调查报告的反映事情和使用的数据要客观 9 5 可以对调查中发现的问题和风险提出解决和防 范的建议 9 6 对建议要谨慎 是否得当 是否采纳由委托人 决定 10 披露和调查的分类 1一般可分为三大类 法律方面 财务方面 工程技术方面 2每一大类可分若干子项 比如税务 人力资源 知识产权 11 调查的分工与协同 11 1 要有明确的分工 明确责任 11 2 某一方不能孤立进行 11 3 宁可重叠 不要出现空档 11 4 许多问题需要一起研究才能出结论 12 利用好调查报告 12 1 先披

9、露 调查 然后谈判 12 2 通过谈判解决调查 披露中发现的问 题 建立风险防范措施 12 3 在谈判的基础上起草合同和单项协议 12 4 切忌披露 调查与谈判两层皮 13 调查困难与弥补 13 1 调查困难 出让方对目标公司没有管控权 目标公司资料 文件缺失 偷税 对外保证不易调查 出让方故意隐瞒 13 2 弥补 在合同中由出让方作出承诺和保证 在合同中约定或然负债及赔偿 用剩余股权质押 推迟付款期限 在取得管理权后进行调查 第三章 股权并购法律尽职调查的内容 1 目标公司 1 1 名称 字号 地址 执照 1 2 注册资本 投资总额 股份总数 发行价格 市场价格 1 3 公司的性质 类型 1

10、 4 股东 主要股东 持股数 持股比 例 1 5 公司的历史延革 改制 合并 分立 1 6 法定代表人 公司机构 1 7 公司高级管理人员及产生的方法 2 出让方股权的取得 2 1设立取得 出资方式和出资额 发起人协议 公司章程 评估报告 验资报告 2 2受让取得 受让协议及履行情况 2 3改制取得 改制时股权分配的文件资料 2 4合并 分立取得 合并分立文件资料 2 5增资取得 增资协议 配股文件 债转股协议 2 6继承取得 2 7划拨取得 国有资产管理部门的批准文件 2 8公司股东登记簿和出资证书 2 9公司工商登记档案 3 股东财产权 3 1 利润分配权 是否按出资比例分配利润 3 2

11、有无销售额 利润额提成权 3 3 有无知识产权特许权及特许费 3 4 有无借款权及利率 3 5 有无剩余财产分配权 3 6 有无股权转让权及优先购买权 3 7 有无股权期权 3 8 有无其他特别约定 3 9 股东之间 股东与公司之间有无尚未解决的争 议 4 股东管理权 4 1 有无表决权 4 2 特别决议事项和一般决议事项 4 3 否决权 4 4 高管职位的分配 4 5 高管离职的待遇 4 6 目标公司的实际控制人 4 7 目标公司重大事项的处理方法 5 目标公司财产权 5 1 目标公司各类财产的证照 5 2 有否产权不清及情况 5 3 是否存在产权争议及处理的情况 5 4 是否存在产权证与权

12、属不一致的情况 5 5 是否有共有 共用的情况 5 6 重大债权资产的风险 5 7 目标公司的财产是否有被查封 冻结 扣押的情况 6 目标公司的知识产权 6 1 目标公司的商标证 专利证 著作权 软件 专有技术 商业秘密及保护情 况等 6 2 目标公司正在申请的商标 专利 6 3 目标公司知识产权对外许可 接受许可 的情况及费用 6 4 目标公司的排污 取水 用电 用水指标和 费用 7 目标公司的土地使用权 7 1 目标公司的占地面积 7 2 目标公司土地使用权的取得方式 7 3 土地使用权的剩余年限 7 4 目标公司是否存在被搬迁的情况 7 5 目标公司的生产经营对周边的影响 7 6 周边对

13、目标公司生产经营的影响 8 对外投资和合作 8 1 目标公司的对外投资及对子公司的管理 8 2 对子公司的权益及子公司的经营情况 把子公司看作目标公司 8 3 对外合作 科研开发等 8 4 对外财产租和租用财产 8 5 融资租赁 8 6 目标公司分公司 执照 业务 经营 把分公司作为目标公司的一部分 9 合同和诉讼 9 1 目标公司已经生效或正在履行的重大合 同情况 9 2 目标公司为原告的各类尚未审结或尚未 执行完毕的案件 9 3 目标公司为被告或第三人的各类尚未审 结的案件 9 4 目标公司的合同管理情况 9 5 目标公司的促销方法和销售政策 9 6 目标公司的各类隐形债务 10 关联交易

14、和转供 10 1 是否存在长期重大关联交易 10 2 关联交易的订价方法 10 3 是否曾遭到重大纳税调整 10 4 是否违反公司法及有关法规的规定 10 5 目标公司是否与母体 兄弟企业 子公 司之间存在能源 原材料 配件等的转供 情况及订价方法 10 6 目标公司是否对员工用水电汽的转供 11 债和担保 11 1 目标公司的主要债务 合同 担保情况 11 2 目标公司为自己债务提供的抵押 质押 11 3 目标公司为他人债务提供的担保 11 4 第三人为目标公司提供的担保 11 5 股东借款的情况 11 6 为股东提供担保的情况 11 7 担保风险 11 8 应付账款和其他应付款 重大债务风

15、险 11 9 应收账款和其他应收款 重大债权风险 12 劳动合同和劳资纠纷 12 1 目标公司用工人数及岗位 12 2 劳动合同签订情况 12 3 工资发放和各种保险及住房公积金缴纳 12 4 对非在岗员工的负担 12 5 有无国企员工身分转换及补偿情况 12 6 劳资关系及有无重大劳资纠纷 12 7 有无重大职业病风险 12 8 季节工和临时工的情况 12 9 保护商业秘密和竞业限制 12 10 冗员情况 13 主要财务报表 13 1 目标公司和子公司近三年的资产负债表 和作价基准日的资产负债表 13 2 目标公司和子公司近三年的审计报告 14 守法经营 14 1 目标公司的经营范围 主营业

16、务 资质 证书 国家许可等 14 2 海关 外汇 进出口 税收优惠和欠税 情况 14 3 安全生产 劳动保护 14 4 是否存在被调查 停业 处罚 吊销执 照的风险 15 并购障碍 15 1 优先购买权 15 2 对转让的绝对限制 15 3 其他反收购 15 4 目标公司内部程序 15 5 出让方内部程序 15 6 国资转让程序 15 7 工会和员工的态度 15 8 国家反垄断审查 15 9 政府审批程序 15 10 要约收购 15 11 小股东 15 12 高管离职补偿费 第四章 资产并购尽职调查的内容 1 目标公司 参见股权并购1的主要内容 2 主要资产负债明细表 2 1 固定资产 知识产权 土地使用权明细 表 2 2 欠员工 欠供应商 欠销售商 欠银 行 有抵押质押的负债明细表 3 目标公司对转让资产的权属 3 1 证照 3 2 查询利益相关方 3 3 出让方声明 3 4 表见权利人声明 3 5 租赁 3 6 融资租赁 4 转让资产的权利 4 1 抵押合同 抵押资产明细 主合同 4 2 质押合同 质押资产明细 主合同 4 3 查封 冻结 扣押资产 机关 案由 4 4 共有资产明细