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1、法理学 Jurisprudence 一 什么是法理学 法理学的西方源流 法哲学与法理学的关系 穗积陈重 中国法理学的名称转化 国家与法权理论 国家与法的理论 法律基础理论 法理学 法理学是法学的一般理论 基础理论和方法论和意识形态 法理 就是 法的理论或法的道理 包括 1 事实的道理 2 规范的道理 3 价值的道理 二 法理学的知识体系 法理学的知识体系是对五个基本问题的回答 法是什么 法的本体论 法应当是什么 法的价值论 法是如何演化的 法的发展论 法是如何运行的 法的运行论 法与社会关系如何 法的社会论 三 法的概念 特征 本质 法是由国家制定 认可并由国家保证实施的 反映由特定社 会物质
2、生活条件所决定的统治阶级 或人民 意志 以权利 义务为内容 以确认 保护和发展统治阶级 或人民 所期 望的社会关系 社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范 体系 这个定义告诉了我们什么 讨论 为什么要下定义 作为一种文字上的启示 定义是利用一个独立的词来给 出语言上的界说 它主要是标明界限或使一种事物和其他事 物区分开来的标志 哈特 法律的概念 第14页 为什么给法下定义这么困难 哈特给出的理由 一是归类的 例外性 二是边际情况的存在 那么什么是 法 呢 这个问题很复杂 社会规范 1 法律规范 法律总体意义 上的法 2 道德规范 3 宗教规范 4 其他社会规范 1 制定法 立法机构制定和 认可
3、的规范总和 2 判例法 3 习惯法 4 国际法等其他法律渊源 1 规范逻辑功能意义上的法 法律规则 2 非标准意义上的法律规范 3 其他类型的法律规范 法律规则 条件假设行为模式法律效果 得为 禁为 必为 权利 权力 义务 职责 肯定 否定 保护 奖励 不予保护 制裁 规范逻辑的法 法的特征 国家创制性 特殊规范性 普遍适用性 国家强制性 法是统治阶级的意志 法的内容由统治阶级物质生活条件所决定 法的本质 法是上升为国家意志的统治阶级的共同意志 规范作用对象含义举例 指引作用本人 引导导自己正确行为为 股东东持有的股份可以依 法转让转让 评价作用他人 评评价他人行为为的法律意 义义 借收养名义
4、义拐卖卖儿童的 依法追究刑事责责任 收养法31条 预测作用当事人 预预期他人行为为 开展自 己行为为 买买方签订签订 合同后 积积极 准备货备货 款 强制作用违法者 进进行惩罚惩罚 制裁 张张三因盗窃被判有期徒 刑三年 教育作用公众 教育人们们遵守和服从法 律 李四知道朋友通过诉讼过诉讼 追回货货款也下决心采取 诉讼诉讼 追款 四 法的作用 五 价值与法律价值 价值 价值是客体能够满足主体需要的积极意义 事物的价值 既决定于事物本身的性能 又决定于主体的需要 法律价值 法律价值就是法律这种客体对主体所具有的积极意 义 是法对主体需要的满足程度 法律价值包含三个方面的内容 能够保护或者促进哪些价
5、值 目的价值 法本身具有哪些价值 形式价值 在不同类价值或同类价值冲突时 法根据什么标准来进行评 价 评价标准 六 法的要素 法的要素是指法律的基本元素 法的要素包括 法律概念 法律原则和法律规则 法律概念是法 的基础性要素 法律规则是法的主体性要素 法 律原则是法的品格性要素 借助于法律概念 法 律规则和法律原则 法律得以发挥其规范作用 假定条件 法律后果 行为模式 行为主体条件 法律规则适用条件 可为 必为 禁为 肯定性后果 否定性后果 法律规则的结构 法律原则 公理性原则 罪刑法定原则 政策性原则 国家推行计划生育政策 基本法律原则 法律面前人人平等 具体法律原则 物权的种类和内容 由法
6、律规定 实体性原则 民事活动应当尊重社会公德 程序性原则 人民法院依照法律规定独立行使审判权 七 法律权利 法律义务是什么 法律权利是指社会主体享有的 法律确认 和保障的 以某种正当利益为追求的 行为自 由 法律义务是指社会主体根据法律的规定 必须作为或者不作为 法律权利 公民权 经济权 社会权 文化权 政治权 生命权 财产权 平等权 宗教信仰权 人身自由权 居住自由权 迁徙自由权 隐私权 通信秘密和通信自由权 婚姻自由权 选举和被选举权 担任国家公职权 言论自由权 出版自由权 结社自由 权 信息自由权 集会游行示威权 经济自由权 经济平等权 劳动权 社会保障权 生存权 休息权 受教育权 环境
7、权 妇女老人儿童特顾权 请愿权 科学研究自由权 文化艺术创作 自由权 参加文化生活权 八 法律行为 一 法律行为的定义 法律行为 是主体实施的 能够发生法律上 力 产生一定法律效果的行为 非法律行为 即不受法律调整 不产生法律效 力 不发生法律效果的行为 判断法律行为与非法律行为的标准是什么 法律行为的特征 法律行为具有社会性 自我指向与社会指向 法律行为具有法律性 调整 效力 效果 法律行为具有意志性 主观心理状态 1999年 曾某与贾某相识并登记结婚 双方均系再婚 为慎重起见 2000年6月双方签署了一份 忠诚协议书 约 定双方互敬互爱 还特别强调了 违约责任 若一方在婚 期 内由于道德品
8、质的问题 出现背叛另一方不道德的行为 婚 外情 要赔偿对方名誉损失及精神损失费30万元 2001年8 月 贾某发现了曾某和一年轻女子的婚外恋情 导致双方婚 姻关系破裂 曾某向法院提出离婚诉讼 同时贾某以曾某违 反 夫妻忠诚协议 为由提起反诉 要求法院判令曾某支付 违 约金30万元 问题 签 订 忠诚 协议 书 的行 为是 否是 法律 行为 二 法律行为的结构 法律行为的结构 客观要件 主观要件 行动 手段 结果 意志 认知 需要 动机 目的 身体行动 语言行动 书面 口头 其他 法律关系的要素 法律关系的要素 法律关系主体 法律关系客体 法律关系内容 自然人 机构和组织 国家 物 人身 精神产
9、品 行为结果 权利能力与行为能力 法律权利与法律义务 法律责任的涵义 现代汉语中的 责任 份内应做的事 特定的人对的特定的 事的积极义务 因没有做好份内之事或没有履行积极义务而 承担的不利后果 法律责任的功能有三 预防 救济 制裁 法律责任 是由特定的事实引起的 对损害予以赔偿 补偿或 接受惩罚的特殊义务 即因违法第一性义务而应承担的第二性 义务 英文 duty obiligation liability responsibility 民事法律责任 行政法律责任 刑事法律责任 诉讼法律责任 国家赔偿责任 违宪法律责任 公法法律责任 私法法律责任 法律责任 法律责任的构成 法律责任引起事由有三
10、侵权行为 违约行为 法律的明确规定 法律责任构成 责任主体 主观过错 违法违约行为 损害后果 因果联系 归责判断标准 责任主体 指承担法律责任者 主观过错 行为人实施违法行为或违约行为时的主 观心理状态 违法行为或违约行为 损害后果 包括实际损害 丧失所得利益以及预期 可得利益 因果关系 违法行为与损害结果之间的必然联系 九 法律解释 1 含义 对法律文本的含义所做的说明 法律解释往往是在具体案件的解决过程中进行的 法律解释必须在法律的范围内按照法律的精神进行 是一 种规范解释 2 两类解释 立法性质的解释 实施过程中的解释 1 文义解释 2 体系解释 3 立法解释 4 扩张解释 5 目的解释
11、 6 限缩解释 7 当然解释 8 合宪解释 9 比较解释 10 社会学方法 裁判解释 1 文义解释 语法解释 定义 指根据语法规则对法律条文的书面含义进行分析 以说明其内容 判断标志 解释活动仅限于语言文字的意义 2 体系解释 系统解释 定义 将被解释的条文放在整部法律乃至整个法律体系中 根据此条文与整体间的相互关系进行解释 判断标志 根据条文在法典中的位置解释 联系其他条文 来解释该条文 3 立法解释 主观目的解释 定义 是指根据立法者的原意或理发资料揭示某个法律规 定的含义 判断标志 解释活动围绕探求立法者原意而展开 4 历史解释 定义 是指依据正在讨论的法律问题的历史事实对某个法 律规定
12、进行解释 判断标志 解释活动围绕历史上的相似做法而展开 5 比较解释 定义 是指根据外国的立法例和判例学说对某个法律规定进 行解释 判断标志 解释活动围绕外国的立法例和判例学说而展开 6 客观目的解释 定义 从法律根本目的出发对法律条文含义所做的说明 判断标志 解释活动围绕探求法律自身目的而展开 6 1 扩张解释 当法律条文字面含义过窄 不足以实现立 法目的 而对法律条文所做的宽于其文字含义的解释 6 2 限缩解释 指法律条文的字面含义宽于立法意图时 对法律条文所做的窄于其文字含义的解释 7 当然解释 在法律没有明文规定的情况下 根据已有的法律规定 某一行 为当然应该纳入该规定的范围内而适用该
13、规定 举轻明重与举重明轻 中国宪法 人 人民 宪法 人权 生命 财产 自由 平等 国家机构 司法机关 行政机关 立法机关 劳动权 受教育权 生命权 经济自由 自由权 社会权 公民 选民 生存权 人身自由 精神自由 社会保障权 其他 其他 宪法树状图 国家 宪法与人类生活 出生 国籍的取得 上学 受教育权利与义务 当兵 服兵役义务 精神生活 政治生活 经济生活 文化生活 精神生活 皈依宗教 科学研究 艺术创作 宗教信仰自由 科研自由 艺术自由 政治生活 参加选举 担任公职 监督政府 选举权被选举权 结社自由 监督权 言论自由 经济生活 工作 自己创业 纳税 失业救济 劳动权 经济自由 纳税义务
14、社会保障权 生存权 案例 山西黑砖窑事件 2007年5月 山西洪洞警方破获一起黑砖 场虐工案 解救出31名民工 其中有部 分童工 之后 数百失踪儿童的父母在 网上联名发帖寻子 案件引起中央震动 胡锦涛等作出批示 逃逸工头衡庭汉 16日落网 山西省长于幼军道歉 考点一 公民与国家 第一节 公民 一 公民概述 选举法 1953 首次出现公民这一法律概念 一 公民 公民 具有一个国家国籍 并根据该国宪法和法律 享有权利 承担义务的自然人 宪法 第33条 凡具有中华人民共和国国籍的人 都是中华人民共和国公民 基本要素 第一 公民是自然人 第二 公民是反映个人与国家之间关系的概念 二 公民与国籍 国籍
15、一个人属于某个国家的一种法律上的身份 国籍的取得方式 第一 因出生而取得国籍 出生国籍 原始国籍 第二 因加入而取得国籍 继有国籍 国籍法 对国籍确定设定的原则 第一 血统主义和出生主义相结合的原则 第二 不承认双重国籍的原则 第三 民族平等原则 第四 男女平等原则 申请加入中国国籍的条件 第一 中国人的近亲属 第二 定居在中国 第三 有其他正当理由的 第一个加入中国国籍的外国人 马海德 考点二 国家性质 一 国家性质 国家性质 亦称国体 指的是国家的阶级性质 即社会各阶级在国家中的地位 1 国家属于谁 2 国家依靠谁 3 国家为了谁 宪法 第1条 中华人民共和国是工人阶级领导 的 以工农联盟
16、为基础的人民民主专政的社会主 义国家 考点三 国家形式 一个国家的统治阶级行使国家权力 实现阶级统治 的制度形式 国家政权组织形式 国家结构形式 一 政权组织形式 一个国家实现国家权力的机关组织形式 反映政权 的构成 组织程序和行使国家权力的分配情况 以 及公民参加惯例国家和社会事务的程序和方式 考点四 基本权利 一 自由权 公民的自由 人民的身份 财产不受国家强 力的限制 信仰的自由 宗教的思想及信仰的形式不受 限制 政治的自由 人民参与政治的权利与自由 人身的自由 个人的身体 行动或行为不受 限制或制裁 二 平等权 考点五 社会经济权利 考点六 国家机构 考点七 国家权力机关 考点一 行政法的概念 1 涵义 指调整国家行政机关在行使职权 过程中发生的各种社会关系以及对行政 活动进行监督的各种法律规范的总称 2 特征 A 主体 一方为行政机关 B 行政活动是通过行政机关和行政机关工 作人员的管理活动实现的 行政法律关系的主体 行政主体行政相对人 管 理 国 家 授 权 A B C 行政行为 抽象行政行为 具体行政行为 行政立法行为 行政解释行为 行政措施制定与 发布行为等 行政强制措
