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1、第十第十七章 企业内部操纵应用指引第16号合同治理讲解市场经济又称合同经济，合同是企业与自然人、法人及其他组织等平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，它起到维系市场主体，规范、约束市场交易行为，优化资源配置，维护市场经济秩序的重要作用。因此，加强企业合同治理技师企业内部操纵的重要手段，又是企业维护合法权益、保证营运安全、操纵财务风险、提高企业经营治理水平的重要基础。一、加强合同治理的意义（一）加强合同治理有助于防范企业法律风险，维护合法权益合同作为调节企业与其他组织或各人之间经济活动关系的依据，能够以法律形式规范企业在合同订立与履行过程中的行为，爱护了合同当事人的合法权益。有效的
2、合同治理，一方面能培育企业信用，推动企业自觉履行合同义务，预防经济纠纷，防止招致不必要的经济损失；另一方面能在经济纠纷产生时，爱护企业在合同中的预期利益和交易成果，维护企业的合法权益不受违约行为方侵害。对合同实施有效的内控治理，有助于企业增强应变、进展和竞争能力，促使企业在竞争中提高预见性、减少失误，使其治理活动符合国家法律要求，从全然上维护企业在合同中的合法权益。（二）加强合同治理有助于降低企业运营风险，提高经营治理水平一个企业经营治理水平的高和低，在专门大程度上取决于其在供、产、销或资金的筹集与运用等多环节的有效衔接上。合同是企业经营活动的先导，是打算安排的依据，是企业一系列互相衔接、互相
3、监督、互相制衡、共同协调行动的经营活动的桥梁，合同治理贯穿于企业对一系列活动进行组织、监督和检查的全过程。有效利用合同治理能协调企业内部各方关系，有利于提高企业经营治理水平，提升企业竞争力，降低运营风险，促进企业可持续进展。（三）加强合同治理有助于操纵企业财务风险，提升资金使用效率在世界经济高速进展的今天，金融正在赶超实体经济成为现代经济的核心，企业差不多越来越多地参与到金融活动当中，能否通过合同治理有效操纵金融和财务风险关系到企业的生死存亡。有效利用合同治理，对复杂金融合同制定风险对冲等应对策略，有效监控和计量财务风险，则能够保证合同目标与企业财务战略目标相协调，操纵企业投融资风险。同时，有
4、效的合同治理，能关心企业节约交易时刻，降低交易成本，保证交易正常进行，加速资金周转，减少费用，以最少的消耗猎取最大的收益，提升企业资金使用效率。二、合同治理的总体要求合同治理总体上要求企业建立分级授权治理制度，实行统一归口治理，明确各部门职责分工，保证不相容职务分离，健全考核与责任追究制度。（一）建立分级授权治理制度企业应依照经济业务性质、组织机构设置和治理层级安排，建立合同分级授权治理制度。企业最高权利机构（股东大会）负责审议批准与企业重大投资、筹资决策等相关的重大合同；企业最高决策结构（董事会）负责组织建立企业合同治理制度、明确合同分级审批权限等；企业最高执行机构（经理层）负责组织建立企业
5、合同治理制度、直接参与重要合同的谈判、签订、履行和监控等；企业最高监督机构（监事会）负责监督企业董事、经理和其他高级治理人员对重大合同治理责任的履行情况。各相关业务部门实行合同岗位责任制，在公司对本岗位授权范围内进行合同洽谈、拟定合同文本并落实合同履行，确保合同签署目的的实现。（二）实行统一归口治理企业能够依照实际情况制定法律部门等作为合同归口治理部门，对合同实施统一规范治理，具体负责明确合同拟定、审批、执行等环节的程序和要求；参与重大合同的起草、谈判、审查和签订；参与或组织合同纠纷的调解、仲裁、诉讼活动；治理合同专用章；治理与合同有关的法人授权托付书；定期检查和评价合同治理中的薄弱环节，采取
6、相应操纵措施，促进合同的有效履行。（三）明确职责分工企业各业务不忙呢作为合同的承办部门负责在职责范围内承办相关合同。合同治理还应注意不相容职务的相互分离、制约与监督。合同治理的不相容职务一般包括：合同的拟定与审核（会审）、合同的审核与审批，合同的审批与执行，合同的执行与监督评估等。（四）健全考核与责任追究制度合同操纵的各个环节紧密相扣，相关合同治理人员应有明确的职责与权限，企业应健全合同治理考核与责任追究制度，对合同订立、履行过程中出现的违法违规行为，给企业造成经济损失或商业信誉损害的行为，应当追究有关机构或人员的责任。三、合同治理流程合同治理从大的方面能够划分为合同订立时期和合同履行时期。合
7、同订立时期包括合同调查、合同谈判、合同文本拟订、合同审核、合同签署等环节；合同履行时期涉及合同履行、合同补充和变更、合同解除、合同结算、合同登记等环节。四、合同治理各环节要紧风险点和管控措施（一）合同调查要紧风险：忽视被调查对象的主体资格审查，将不具有相应民事权利能力和民事行为能力或不具备特定资质的主体确定为准合同对象，或与不具备代理权或越权代理的主体签订合同，导致合同无效，或引发潜在风险；在合同签订前错误推断被调查对象的信用状况，或在合同履行过程中没有持续关注对方的资信变化，致使企业蒙受损失；对被调查对象的履约能力给出不当评价，将不具备履约能力的对象确定为准合同对象，或将具有履约能力的对象排
8、除在准合同对象之外，最终导致合同无法执行。要紧管控措施：第一，审查被调查对象的身份证件、法人登记证书、资质证明、授权托付书等证明原件，可通过发证机关查询证书的真实性和合法性，关注授权代理人的行为是否在其被授权范围内，在充分收集相关证据的基础上评价主体资格是否恰当。第二，猎取调查对象经审计的财务报告、以往交易记录等财务和非财务信息，分析其获利能力、偿债能力和营运能力，评估其财务风险和信用状况，并在合同履行过程中持续关注其资信变化，建立和及时更新合同对方的商业信用档案。第三，对被调查对象进行现场调查，实地了解和全面评估其生产能力、技术水平、产品类不和质量等生产经营情况，分析其合同履约能力。第四，与
9、被调查对象的要紧供应商、客户、开户银行、主管税务机关和工商治理部门沟通，了解其生产经营、商业信誉、履约能力等情况。（二）合同谈判要紧风险：谈判中忽略合同重大问题或在重大问题上做出不当让步；谈判经验不足，缺乏技术、法律和财务知识的支撑，导致企业利益受损；泄露本企业谈判策略，导致企业在谈判中处于不利地位。要紧管控措施：第一，企业在谈判前应收集谈判对手资料，充分熟悉谈判对手情况，做到知己知彼；研究国家相关法律法规、行业监管、产业政策、同类产品或服务价格等与谈判内容相关的信息，正确制定本企业谈判策略。第二，关注合同核心内容、条款和关键细节，具体包括合同标的的数量、质量或技术标准，合同价格的确定方式与支
10、付方式、履约期限和方式，违约责任和争议的解决方法、合同变更或解除条件等。第三，关于阻碍重大、涉及较高专业技术或法律关系复杂的合同，组织法律、技术、财务等专业人员参与谈判，充分发挥团队智慧，及时总结谈判过程中的得失，研究确定下一步谈判策略。第四，必要时，可聘请外部专家参与相关工作，并充分了解外部专家的专业资质、胜任能力和职业道德情况。第五，加强保密工作，严格责任追究制度。第六，对谈判过程中的重要事项和参与谈判人员的要紧意见，予以记录并妥善保存，作为幸免合同舞弊的重要手段和责任追究的依据。（三）合同文本订立要紧风险：选择不恰当的合同形式；合同与国家法律法规、行业产业政策、企业总体战略目标或特定业务
11、经营目标发生冲突；合同内容和条款不完整、表述不严谨准确，或存在重大疏漏和欺诈，导致企业合法利益受损；通过操纵合同金额等条款规避合同治理规定；关于合同文本须报经国家有关主管部门审查或备案的，未履行相应程序。要紧管控措施：第一，企业对外发送经济行为，除即时结清方式外，应订立书面合同。第二，严格审核合同需求与国家法律法规、产业政策、企业整体战略目标的关系，保证其协调一致；考察合同是否以生产经营打算、项目立项书等为依据，确保完成具体业务经营目标。第三，合同文本一般由业务承办部门起草，法律部门参与审核；重大合同或法律关系复杂的专门合同应由法律部门参与起草。第四，通过统一归口治理和授权审批制度，严格合同治
12、理，防止通过化整为零等方式有意规避招标等合同治理规定的做法，杜绝越权行为。第五，由签约对方起草的合同，企业应当认真审查，确保合同内容准确反映企业诉求和谈判达成的一致意见。第六，国家或行业有合同示范文本的，能够优先选用。第七，合同文本须报国家有关主管部门审查或备案的，应当履行相应程序。（四）合同审查要紧风险：合同审核人员因专业素养或工作态度缘故未能发觉合同文本中的不当内容和条款；审核人员尽管通过审核发觉问题但未提出恰当的修订意见；合同起草人员没有依照审核人员的改进意见修改合同，导致合同中的不当内容和条款未被纠正。要紧管控措施：第一，审核人员应对合同文本的合法性、经济学、可行性和严密性进行重点审核
13、，关注合同的主体、内容和形式是否合法，合同内容是否符合企业的经济利益，对方当事人是否具有履约能力，合同权利和义务、违约责任和争议解决条款是否明确等。第二，建立会审制度，对阻碍重大或法律关系复杂的合同文本，组织财会部门、内部审计部、法律部和其他业务相关部门进行审核，相关部门应当认真履行职责。第三，慎重对待审核意见，认真分析研究，对审核意见准确无误地加以记录，必要时对合同条款作出修改并再次提交审核。（五）合同签署要紧风险：超越权限签订合同，合同印章治理不当，签署后的合同被篡改，因手续不全而导致合同无效等。要紧管控措施：第一，按照规定的权限和程序与对方当事人签署合同。正式对外订立的合同应当由企业法定
14、代表人或由其授权的代理人签名或加盖有关印章。授权签署合同的，应当签署授权托付书。第二，严格合同专用章保管制度，合同经编号、审批及企业法定代表人或由其授权的代理人签署后，方可加盖合同专用章。第三，采取恰当措施，防止已签署的合同被篡改。第四，按照国家有关法律、行政法规规定，需办理批准、登记等手续后方可生效的合同，企业应当及时按规定办理相关手续。（六）合同履行要紧风险：本企业或合同对方当事人没有恰当地履行合同中约定的义务。要紧管控措施：第一，强化对合同履行情况及效果的检查、分析和验收，全面适当执行本企业义务，敦促对方积极执行合同，确保合同全面有效履行。第二，对合同对方的合同履行情况实施有效监控，企业
15、的业务部门和经办人员应对其承办的合同，从订立到履行终结进行全过程跟踪监控治理，一旦发觉有违约可能或违约行为，应当及时提示风险，并立即采取应对措施，幸免合同损失的发送或扩大，将违约损失降到最低。（七）合同补充、变更和合同解除要紧风险：企业没有就质量、价款、履约低点等内容与合同对方进行约定或约定不明确，导致合同无法正常履行；在合同履行过程中未能及时发觉显失公平、条款有误或对方有欺诈行为等情形，或未能采取有效措施；因政策调整、市场变化等客官因素，差不多或可能导致企业利益受损；合同纠纷处理不当，导致企业遭受外部处罚、诉讼失败、损害企业利益、信誉和形象等。要紧管控措施：第一，关于合同没有约定或约定不明确
16、的内容，通过双方协商一致对原有合同进行补充；无法达成补充协议的，按国家有关法律法规、合同有关条款或交易适应确定。第二，对显失公平、条款有误或存在欺诈行为的合同，以及因客观因素差不多或可能导致企业利益受损的合同，按规定程序及时报告，并经双方协商一致，按照规定权限和程序办理合同变更或解除事宜。合同变更和解除应采取书面形式，严禁在原合同文本上涂改、添加，变更后的合同视同新合同，须履行相应的合同治理流程。第三，对方当事人提出中止、转让、解除合同，造成企业经济损失的应向对方当事人书面提出索赔。第四，加强合同纠纷治理，在履行合同过程中发生纠纷的，应当依据国家相关法律法规，在规定时效内与对方当事人协商并按规定权限和程序及时报告。（八）合同结算要紧风险：违反合同条款，未按合同规定期限、金额或方式付款；疏于治理，未能及时催收到期合同款项；在没有合同依据的情况下盲目付款等。要紧管控措施：第一，财会部门应当在审核合同条款后
