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1、2018年中国政法大学比较法学研究院801法学综合二之民事诉讼法学考研基础五套测试题一、概念题1 民事判决和民事裁定【答案】（1）两者的含义民事判决是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的实体问题作出的权威性判定。民事裁定，是指人民法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。（2）两者的区别处理的对象不同。裁定主要用于对程序问题的处理，判决则用于对实体问题的处理。适用的阶段不同。裁定既可在诉讼程序中适用，也可在执行程序中适用。判决只有在诉讼程序才能适用，并且绝大多数在诉讼结束时适用。上诉的期间不同。不服裁定的上诉期间为10天，不服判决的上诉期间为15天
2、。形式要求不同。裁定既可用书面的形式，又可以用口头的形式。判决必须用书面的形式。2 代位申请执行【答案】代位申请执行，也称到期债权的执行，是指执行法院强制转移被执行人收取对第三人债权的权利的执行程序，包括债权人申请、执行法院审查、强制执行三个阶段。它是以被执行人的到期债权为执行对象，以债权人对债务人的实体及程序代位权为理论基础，省略了被执行人对第三人债权的实体审理，并通过一定的法律程序将申请执行人与被执行人之间经过审理的债权债务关系与被执行人和第三人之间未经实体审理的债权债务关系融合在一起进行处理。3 共同管辖牵连管辖【答案】（1）两者的含义共同管辖是指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有
3、管辖权；选择管辖则是从当事人角度说的，是指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。合并管辖，亦称牵连管辖，是指对某一诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼与该诉讼存在着牵连关系，而对两诉讼一并管辖和审理。（2）两者的联系民事诉讼法第35条规定，原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的，应当由最先立案的人民法院管辖。民诉意见规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一有管辖权的人民法院。（3）两者的主要区别在于:前者相关的法院原本对案件都有管辖权，最终由当事人选择确定管辖法院。后者管辖法院原本没管辖权，由于案件的牵连关系，根据法律规
4、定，获得了对相关案件的管辖权。 4 执行异议【答案】执行异议是没有参加诉讼或执行程序的案外人，为保护自己利益免受执行侵害，向人民法院提出执行异议，主张对执行标的享有实体权利。执行异议的主体只限于案外人。执行异议的客体是人民法院的执行标的。执行异议必须在执行程序结束前提出。确立执行异议制度的意义在于保护案外人的合法民事权益，及时纠正人民法院执行工作中的失误。执行异议分为申请和异议两种类型，前者为积极的执行救济方法，后者为消极的执行救济方法。 5 轮候查封【答案】轮候查封是一种特殊的查封制度。当被执行人的某一财产被执行法院查封、预查封后，其他法院就该财产后续送达的查封、预查封裁定并不当然失效，而是
5、按照各个法院向国土资源、房地产管理等登记机关送达协助执行通知书的时间先后进行登记排列等候，一旦在先查封或预查封的法院依法解除查封、预查封或者查封、预查封自动失效，排列在先的轮候查封或者轮候预查封就自动转为查封、预查封，并且依次轮定。 6 司法救助法律援助【答案】（1）司法救助与法律援助的概念司法救助是指人民法院对于交纳诉讼费用确有困难的当事人，根据其申请，予以缓交、减交或者免交诉讼费用的制度。法律援助是指在各级司法行政部门的监督管理下，在各级律师协会的协助下，由国家设立的法律援助机构，安排其工作人员，或指派律师事务所安排律师，为经济困难的公民和特殊案件的当事人提供法律咨询、代理、刑事辩护等无偿
6、法律服务的一项法律制度。（2）司法救助与法律援助的区别负责机构不同司法救助是人民法院的责任; 法律援助是政府的责任，具体表现为各级司法行政部门的监督与管理责任和法律援助机构本身的组织实施责任。接受对象不同司法救助是民事诉讼中交纳诉讼费用确有困难的当事人，所涉范围相对较小; 法律援助是经济困难的公民和特殊案件中经济困难的当事人，所涉范围比较大。事项范围不同司法救助仅涉及民事诉讼以及行政诉讼中诉讼费用的缓交、减交与免交; 法律援助包括提供法律咨询、代理、刑事辩护等，涉及非讼与诉讼事项。是否收费不同司法救助中除免交诉讼费用以外，就诉讼费用的缓交和减交而言，当事人仍须交纳相应的诉讼费用; 法律援助的提
7、供完全是无偿的，受援人无须为此负担任何费用。 7 诉讼代表人【答案】诉讼代表人指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。我国的诉讼代表人制度，是以共同诉讼制度为基础，并吸收诉讼代理制度的机能而建立的，兼备两者之长而又具有自己的特点。一方人数众多一般指10人以上。诉讼代表人的基本条件包括:诉讼代表人应当是共同诉讼人或诉讼标的为同一种类的诉讼当事人；讼代表人具有诉讼行为能力；诉讼代表人具备与进行该诉讼相适应的能力；能够善意地履行诉讼代表人的职责。 8 间接事实辅助事实【答案】间接事实是指用来推断主要事实是否存在的事实。在一些情况下，主要事实本身难以用直接方式证
8、明，需要通过先证明与主要事实有关的另一些事实，来间接地推断主要事实存在与否。辅助事实是指与证据能力和证明力有关的事实。证据能力与证明力常常会成为质证和法庭辩论的主要问题，而证据能力的有无、证明力的大小又与一些事实紧密相关。 二、简答题9 简述我国民事再审程序与第二审程序的关系。【答案】（1）我国民事再审程序与第二审程序的含义再审程序是指法院对已经发生法律效力的判决、裁定的民事案件，基于法律规定的特别事由，再次进行审理所适用的程序。第二审程序是指当事人对法院尚未发生法律效力的判决、裁定不服，在法定期限内向上一级法院请求对案件进行复审，以撤销或变更原审判决、裁定，上一级法院据此对案件进行审判所适用的程序。（2）我国民事再审程序与第二审程序的联系再审程序和第二审程序，均是为了保证判决、裁定的正确性，纠正原判决、裁定错误的法定程序。（3）我国民事再审程序与第二审程序的区别审理的对象不同。依再审程序审理的对象是已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议，它既包括第二审人民法院生效的判决、裁定、调解协议，也包括第一审人民法院生效的判决、裁定、调解协议；而第二审程序审理的对象，只能是地方各级人民法院尚未发生法律效力的第一审判决、裁定。一、概念题考研试题
