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1、2018年中国政法大学中欧法学院801法学综合二之民法考研仿真模拟五套题一、概念题1 按份责任与连带责任【答案】按份责任是指责任人一方主体为多数，各自按照一定份额承担责任。连带责任是指责任人一方主体为多数，各个责任人对外不分份额，向权利人承担全部责任（在共同责任人内部，仍然存在着责任份额的划分）。在权利人提出请求时，各个责任人不得以超过自己应承担的部分为由而拒绝; 承担超过自己份额的责任人有权向其他责任人请求予以补偿。二者的区别主要表现在对外责任的不同:按份责任，责任人对权利人仅以其负担的份额为限承担责任; 连带责任，各责任人之间对于权利人的请求，不分份额，彼此连带的承担责任，权利人可请求任一
2、或全部责任人承担一部或全部责任。 2 法人清算【答案】企业法人解散后应成立清算组织，进行清算。清算组织是指以清算企业法人债权债务为目的而依法设立的组织。依据我国现行民事立法，企业法人清算组织的产生，有以下类型:由法律规定的人选组成清算组织; 由董事或者股东大会确定的人选组成清算组织; 由主管机关确定的人选组成清算组织; 由法院指定的人选组成清算组织。 3 效力未定的民事行为【答案】效力未定的民事行为，又称不生效的民事行为，是指已经成立但效力处于不确定状态的民事行为。效力未定的民事行为的特征包括:效力未定的民事行为的效力处于悬而未决的不确定状态之中，既非有效，亦非无效。效力未定的民事行为的效力确
3、定，取决于享有形成权的第三人是否追认或者是否形成了其他法定条件，其结果可能变为有效的民事行为，也可能变为无效的民事行为。效力未定的民事行为确定为有效的，其效力溯及于行为成立时; 确定为无效的，自始无效。 4 公平责任原则【答案】公平责任，是指加害人和受害人对造成的损害事实均没有过错，而根据公平的观念，在考虑当事人的财产状况、支付能力等实际情况的基础上，责令加害人或者受益人对受害人所受损失给予补偿。其特点在于:归责上仍然考虑过错，只是当事人均无过错，故有公平责任适用的余地。以社会公平观念作为归责的基础。公平责任主要适用于财产责任，在责任的具体分担上主要考虑损害事实、双方的财产状况、支付能力等实际
4、情况。公平责任的目的在于减轻而非补足受害人所受损失。 5 土地承包经营权【答案】土地承包经营权，是我国物权法中用益物权的类型之一，又称农村土地承包经营权，是指农业生产经营者以从事农业生产为目的，对集体所有或国家所有的由农民集体使用的土地进行占有、使用和收益的权利。土地承包经营权的特征是:土地承包经营权的主体是农业生产经营者。土地承包经营权的客体是集体所有或国家所有由农民集体使用的农用地。农用地，是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地等。土地承包经营权的目的是在他人土地上从事农业生产。农业生产主要包括种植、养殖和畜牧。 6 过错推定【答案】过错推定责任，是指基于法律的特别规定，推定加害
5、人存在过错而应承担侵权责任，加害人能够证明自己没有过错的除外。过错推定责任的特点在于:过错推定是根据法律规定的一定的基础事实推定行为人具有过错; 过错推定在过错证明责任分配上实行举证责任倒置; 关于过错的推定可以被“推翻”。 7 附条件的民事行为【答案】附条件的民事行为，是指在民事行为中规定一定的条件，并且把该条件的成就或者不成就作为确定行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的民事行为。民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附的条件时生效。通说认为，除了法律明确规定不得附条件的民事行为外，其他民事行为均可以由行为人设定条件，以此来限制民事行为的效力，从而满
6、足行为人的各种不同需要。民事行为所附条件的特点包括:应是将来发生的事实。应是发生与否不确定的事实。应是由行为人约定的事实。应是合法的事实。8 共同侵权行为【答案】共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人，依法承担连带责任的行为。共同故意或者共同过失，是共同侵权行为人承担连带责任的正当性所在。共同侵权行为的构成要件包括:行为人为二人以上; 行为的关联性:共同的过错:结果的单一性。 9 抗辩权【答案】抗辩权，是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。抗辩权以法律规定的抗辩事由为依据，以对方当事人请求权的存在和有效为前提，这一权利的行使可以造成对方请求权的消灭或
7、者使其效力延期发生。双务合同中的抗辩权为一时的抗辩权、延缓的抗辩权，包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。 10代理权【答案】代理权是指能够据之进行代理并使行为的效力直接归属于被代理人的权限。代理权是一种权力义务关系，代理人被授予改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被代理人承担接受这种被改变的关系的相应义务。代理权的取得分为委托代理、法定代理和指定代理三种。 二、简答题11简述侵权损害赔偿责任的构成要件。【答案】侵权损害赔偿责任的构成要件主要有:（1）有侵权行为侵权行为是指侵犯他人权利或者合法利益的加害行为本身。包括作为和不作为。作为侵权行为的作为，是指不该作而作; 作为侵权
8、行为的不作为，是指该作而不作。（2）有损害事实损害事实是指他人财产或者人身权益所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征:损害是侵害合法权益的结果。合法权益包括权利和合法利益。因合法权利和利益遭侵害而遭受的不利益，才是可以获得法律救济的损害。这意味着，合法权利和利益的存在是损害获得救济的前提。损害具有可补救性。损害的可补救性包括两层含义:第一层含义是指从量上来看，损害已产生，且已经达到一定的严重程度; 另一层含义是，损害的可补救性并不是说损害必须是能够计量的，不能以此为由拒绝给予赔偿。损害的确定性。损害的确定性
9、是指:a. 损害是己经发生的事实; b. 损害是真实存在而非主观臆测的事实; c. 损害是对权利和合法利益的侵害，此种事实能够依据社会一般观念或者公平意识加以认可。（3）有因果关系即损害事实是由侵权行为引起的。由于因果关系的复杂性，许多情况下，对因果关系的证明就变成决定责任成立的关键。一般情况下，因果关系是否存在，由受害人承担证明责仟。但是，在有些情况下，法律也会要求由行为人来证明因果关系的不存在; 如果不能证明，则推定因果关系的存在。（4）过错过错是指行为人应受责难的主观状态。过错分为故意和过失两种形式:故意是指行为人明知自己的行为会发生侵害他人权益的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观状态。过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者己经顶见而轻信能够避免的主观状态。我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况; 而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，但是却达到了一般人的注意义务，此时就认定为构成一般过失; 假设行为人不仅未达到该较高的注意义务，同时连一般人的注意义务都没有达到，就认定为构成重大过失。一、概念题考研试题
