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1、2018年南京大学法学院930国际法专业综合之国际私法考研仿真模拟五套题一、概念题1 1924年海牙规则【答案】海牙规则全称关于统一提单的若干法律规则的国际公约，是有关提单的重要的国际公约之一，该规则在国际法协会协助下于1921年在海牙草拟，故称海牙规则。规则共16条，主要内容是:承运人的基本义务; 承运人的责任免除; 承运人的责任限制; 托运人的基本义务; 索赔与诉讼。海牙规则的产生，从法律上限制了船方单方面的任意行为，纠正了过去因提单条款完全由船方任意规定，使货方处于无权地位的局面。它所确立的原则己成为各国有关海运提单的立法与实践的基本原则。但由于当时的缔约国均属于海运国家，由于它们主要代
2、表了船方的利益，海牙规则明显偏袒船方利益，因此也遭到了特别是航运业发展较慢的发展中国家的反对。2 政府利益说【答案】1963年，柯里（Brainerd Currie）提出“政府利益分析说”（Governmental Interests Analysis ），认为解决法律冲突的最好方法就是对“政府利益”进行分析。他直截了当地把不同国家的法律冲突说成是不同国家的利益冲突。他将法律冲突分为真实冲突（true conflicts）、虚假冲突（false conflicts）和无冲突（unprovided-for case）。真实冲突是指在涉外民商事案件中，两国或两州以上法律均具有适用可能性，且各国或各
3、州均具有适用其本国法或本州法的政府利益。虚假冲突是指在涉外民商事案件所涉及的各国之间，表面上存在着法律冲突，但有的国家对适用其法律有利害要求，其他有关国家并不存在此种利害要求。无冲突则是在涉外民商事案件中，有关各国对适用本国法律都没有政策需求或利益要求。现实生活中绝大多数的冲突法案件都是以“虚假冲突”的形式出现，即在冲突的双方中只有一方有政府利益。所以，在审理涉外案件时，如果只有一个国家有合法利益，就应适用这个国家的法律:如果两个国家都有合法利益，其中一国为法院地国，则无论如何应适用法院地法，即使外国的利益大于法院地国的利益; 如果两个国家都有合法利益，而法院地国家为无利益的第三国时，则可以适
4、用法院地法，也可以适用法院行使自由裁量以后认为应适用的法律。 3 清洁提单【答案】清洁提单是国际海上货物运输按照货物表面状况有无不良批注为标准对提单作出的一种分类，指承运人对货物的表面状态未加批注的提单。由于提单一般都印有“上列外表状况良好的货物已装到上列船上”的字样，因此，承运人在目力所及范围内未发现货物表面状况受损，就无须作任何批注。如果卸货时发现货物外表有缺陷，承运人应承担赔偿责任。在国际贸易中，买方、货物受让人和银行一般都要求卖方提供清洁提单。 4 国际民商事关系【答案】国际民商事关系是国际社会中因不同国家的人进行民商事交往而产生的一种社会关系，是指跨越或超越一国国界或一国法律调整界限
5、的、涉及一国以上国家的法律的民商事关系，以及对一国来说具有司法管辖权或仲裁管辖权的外国人之间的民商事关系，又称为跨国民商事关系或国际私法关系，就一国而言，可称为涉外民商事关系。 5 法院地法【答案】法院地法（LEX FORI）是系属公式的一种，是指审理国际民商事案件的法院所在地国家的法律。它常用来解决国际民事诉讼程序方面的法律冲突问题，在某些场合下也用来解决实体法方面的法律冲突问题，如:国内立法、国际条约没有有关国际私法规范所规定的条文时; 识别依据; 被冲突规范援引的外国法违反了法院地国家的公共秩序时。 6 领事婚姻【答案】领事婚姻制度起源于19世纪，是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的
6、领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立婚姻的制度。其目的主要是帮助本国公民消除依婚姻缔结地法规定的方式在外国结婚所存在的困难或障碍。领事婚姻问题的实质是，驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法而举行的结婚。关于这一问题，各国的做法不完全相同。有些国家明确承认领事婚姻，而有的国家在领事婚姻问题上则要求实行对等原则。如果驻在国同意派遣国领事为其侨民办理结婚手续，则领事婚姻在驻在国和派遣国及第三国都是有效婚姻。如果驻在国不承认领事婚姻，则派遣国使馆所办理的领事婚姻在派遣国本国有效。在驻在国无效，在结婚的形式要件适用婚姻缔结地法的第三国，其婚姻也是无效的。 7 H
7、ague Conference on Private International Law【答案】海牙国际私法会议（Hague Conference on Private International Law）是目前国际上最主要的统一国际私法（主要是冲突法）的常设研究和制订国际私法条约的专门性政府间国际组织，成立于1893年，因会议地址在荷兰海牙而得名。该会议机构有:大会，由全体会员组成; 荷兰国家委员会，是会议的执行机构和指导机构; 常设事务局，是会议的秘书处; 特别委员会。成立百余年来，会议通过了40多部关于国际经济贸易、婚姻、家庭、继承、扶养、国际民事诉讼程序等力面的国际公约，比较集中地反映
8、了各国国际私法的立法和司法实践，代表着当代国际私法的发展趋势。 8 系属公式【答案】系属公式（formula of attribution ）在国际私法理论中又被称为“冲突原则”、“准据法表述公式”等，它是国际私法中对某些固定的常见的双边冲突规范之系属的表述公式，是对解决法律冲突的某些基本原则的公式化概括。在国际私法的长期实践中，某些传统的双边冲突规范之系属因具有稳定、普遍、典型的性质，因而被逐渐固定和保留下来，它们实际上具有冲突法要素和原则的意义。由于单边冲突规范的系属仅具有具体而确定的含义、重叠适用的冲突规范和选择适用的冲突规范实际上是对双边冲突规范的组合运用，因此仅双边冲突规范的某些固定
9、系属具有原则性意义，被称为系属公式。 9 涉外合同的法律适用【答案】涉外合同的法律适用是指在涉外合同法律关系中，确立合同的订立和效力问题的准据法，即依照冲突规范确定国际合同应适用何国的实体法或国际统一实体法。包括当事人的缔约能力、合同的方式、合同内容的合法性、合同订立的时间、地点以及当事人的权利义务、合同条款的解释、合同履行与不履行的后果等整个过程的法律适用问题。合同准据法的确定方法包括当事人意思自治、最密切联系原则与特征性履行方法、合同自体法等原则。 10识别和先决问题【答案】（1）识别是在适用冲突规范的过程中，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范
10、畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。（2）先决问题又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，必须首先解决的另外一个问题。它是争讼问题得以解决的先决条件。（3）识别和先决问题均是在处理国际民商事争议之前待解决的问题，二者的区别在于:识别是法官适用冲突规范之前一种必要的思维活动，而并非所有涉外民事案件都存在先决问题，构成先决问题必须满足其自身的三个条件; 识别不是一个独立的问题，只是对法律关系（范围）的解释，其目的是正确适用冲突规范，而先决问题是独立于主要问题之外的，可以作为一项单独的争议向法院提出，并且有针对它的冲突规范可以适用。 二、简答题11判断:依我国法律，法人的主要办事机构所在地是确定法人住所的唯一标准。【答案】这种说法是正确的。我国民法通则第39条规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见第185条规定，当事人有两个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系联系的营业所为准; 当事人没有营业所的，以其住所或经常居住地为准。 12试述国际民事法律冲突的解决办法及其局限性。【答案】现代国家采取下列方法解决国际民事法律冲突:（1）冲突法解决方法冲突法解决方法也被称为“间接调整方法”，是指通过制定国内或国际的冲突规范来确定一、概念题考研试题
