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1、单击此处编辑母 版标题样式 单击此处编辑母版副标 题样式 *1 第七章 合同的变更和转让 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 第一节 合同的变更 v 合同内容的变更 v广义的合同变更 v 主体的变更（合同转让） v狭义的合同变更 合同内容的变更 v有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕 之前，当事人协商一致而使合同内容发生改 变。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说
2、要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v 约定变更（合同法77条 ） 合同变更（狭义） 法定变更（合同法54条） 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v合同变更的特点： v非实质性变更（非要素变更） v原合同关系相对消灭 v合同法78条：当事人对合同变更的内容 约定不明确的，推定为未变更。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫
3、说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 第二节合同的转让概述 v一、合同权利与义务的可移转性（可让与性 ） 契约相对性 契约权利义务的让与性禁止契约的转让 （早期罗马法） 契约自由 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v法国民法典：未规定债务的移转 v德国民法典：同时规定了债权的让与和债务 的移转 债权 财产流通性 可让与性 债权证券化 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊
4、，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v二、合同权利义务移转的原因 1、法律行为 单方行为遗赠 双方行为债的移转合同 2、法律规定 继承 合同的概括承受合并与分离 租赁不动产的出售等。 连带债务人之间的求偿权 保证人的求偿权 保险 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 全部转让 债权转让 部分转让 合同的转 让 全部转让 债务转让 部分转让 债权债务
5、的概括转移 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 第三节合同债权的让与 v一、定义：又称为债权转让，指不改变合同 的内容，债权人通过与第三人订立合同的方 式将债权全部或部分地移转于第三人的行为 。 v二、债权的转让债权的买卖 v台湾民法典第348条：物之出卖人，负交 付其物于买受人，并使其取得该物所有权之 义务。 v 权利之出卖人，负使买受人取得其权利 之义务，如因其权利而得占有一定之物者， 并负交付其物之义务。 一个人拥有健康，美貌，诚信，
6、机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v我国物权法第二条第二款： 本法所称物 ，包括不动产和动产。法律规定权利作为物 权客体的，依照其规定。 v权利 准用物权法关于动产的规定 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 实例解说 v甲有一屋于三月一日灭失，甲不知，于三月 三日出售该屋给乙，约定三月十日交付。乙 于三月四日转让
7、其对甲之债权与丙。问： v（1）甲与乙之间的房屋买卖契约是否有效？ v（2）乙与丙间转让债权的契约是否有效？ 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v三、债权的转让物权的转让 v四、债权让与的限制（合同法79条） v（一）当事人约定不得让与的债权； v 法国无效 v效力 德国有效 v 日本有效，但不得对抗善意第三人 v通说认为我国采日本立法例。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了
8、大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v（二）法律规定不得让与的债权； v（三）依据合同性质不得让与的债权； v1、以特定身份为基础的债权；（抚养请求权等 ） v2、以特定债权人为基础的债权；（某演员的演 出合同等） v3、以当事人间的特殊信赖关系为基础的债权； （雇佣、委任等） v4、不作为债权； v5、从权利；（担保权等） v注：转让（二）、（三）所列债权的合同无效。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为
9、什么呢?说说你的理由。 v五、债权让与的效力 v债权转让合同 （让与人）通知债务人 v（一）对内效力 v又称合同权利转让的内部效力，是指合同让 与在转让人与受让人之间的法律效力。 v具体表现为： v1、从权利随主权利移转 v合同法81条 权利之让与生效成立即生效 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v2、让与人的义务 v（1）瑕疵担保义务 v让与人应保证其所转让的合同权利没有瑕疵 ，即不受第三人追索。 v让与人仅对其所让与的债权负瑕疵担保义
10、务 ，对于债务人的履行能力不负担保义务。 v（2）交付及告知义务 v让与人有义务告知受让人关于主张该债权所 必须的一切情况，并应将其所有的证明文件 交付于受让人。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v（二）对外效力 v对于债务人及第三人的效力。 v1、对债务人的效力 v“受让人穿的是让与人的鞋”普通法谚语 v（1）向新债权人履行义务 v（2）债务人的抗辩权 v同时履行抗辩权、诉讼时效抗辩权、债权无效 抗辩权等。 v（3）债务人的抵销权 v
11、实例： 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v甲、乙互负债务且给付属同一种类，甲将其 对乙的债权转让与丙（甲已濒临破产）。 v为保护债务人的利益，法律赋予债务人对新 债权人的抵销权。 v为保护新债权人的利益，对抵销权亦设有一 定限制。 v合同法83条 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。
12、v2、对第三人的效力（债权重复让与的优先权 问题） v在多重让与中，最早通知债务人的债权让与 具有优先效力。但若都没有通知，谁应优先 ？ v合同法无明确规定。 v英国：最后的受让人获得优先权； v德国：最先的受让人 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v六、债权让与的通知及其效力 v1、由让与人通知； v2、通知后，始对债务人发生效力； v3、让与通知的撤销 v不得撤销 v合同法80条 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7
13、个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v七、债权让与是否须经债务人同意？ v1、自由让与主义 v2、通知生效主义 v较为合理 v3、债务人同意主义 v民法通则第91条：合同一方将合同的权 利、义务全部或部分转让给第三人的，应当 取得合同另一方的同意，并不得牟利。 v合同法对其作了修改。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 第四节合同义务的移转
14、 v一、定义：又称债务承担， v全部移转免责的债务承担 v部分移转并存的债务承担（亦有学者认 为是指与原债务人负连带责任的承担方式） v区别：履行承担（第三人代为履行） v第三人不与债权人直接发生法律关系。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v二、免责的债务承担的方式 v1、债务人与第三人（承担人）订立承担契约 v非经债权人同意不生效力。 v2、债权人与第三人订立契约 v通说认为，无须债务人同意。 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，
15、金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 v三、免责的债务承担的效力 v1、原债务人脱离债务关系； v2、新债务人可以主张原债务人对债权人的抗 辩； v3、从义务随之移转，但专属于原债务人自身 的除外；（如第三人为保证人） 一个人拥有健康，美貌，诚信，机敏，才学，金钱，荣誉，7个背囊，渡船开始时风平浪静，可是不久就刮起了大风，船夫说要扔掉一个背囊，你会扔掉那个背囊呢？最后你要扔掉哪一个？为什么呢?说说你的理由。 第五节合同权利义务的概括移转 v亦称债权债务的概括承受，债权债务的承受 人完全替代出让人的法律地位，成为债的关 系的当事人。 v1、合同承受（约定承受，合同移转） v须经原合同的对方当事人同意； v2、企业合并 v合同法90条
