项目的担保结构剖析

《项目的担保结构剖析》由会员分享，可在线阅读，更多相关《项目的担保结构剖析（52页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、第6章 项目融资担保 p 概述 p 担保人 p 担保形式 p 担保文件 项目融资担保项目融资担保是风险分配和管理的主要手段之一是风险分配和管理的主要手段之一 担保 w 担保在民法上指以确保债务或其他经济合同项下义务的 履行或清偿为目的的保证行为，它是债务人提供履行债 务的特殊保证，是保证债权实现的一种法律手段。 担保可以分为两类： 一类是物的担保，抵押权、质押权、留置权。 一类是人的信用担保。以法律协议方式向债权人作出的 承诺。 项目融资担保 p 项目融资担保指借款方或第三方以自己的信用或资产 向贷款人作出的还款保证，分为物权担保和信用担保 。 第一，采用担保形式，项目的投资者可以避免承担全部

2、 的和直接的项目债务责任，项目投资者的责任被限制 在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额之内。 实现有限追索 第二，采用担保形式，项目投资者可以将一定的项目风 险转移给第三方。 项目融资担保与一般商业贷款担保的区别 w 担保要求不同 n项目融资要求担保能够确保项目按期按质完工，正 常经营，获得足够的现金流。 n一般商业贷款要求担保应该有足够的资产弥补借款 人不能按期还款时可能带来的损失。 w 担保在项目融资中有特殊的作用 n能把项目融资中的某些风险转嫁给第三方。 n某些愿意参与项目但是不想再自己的资产负债表上 有所反映，改为承担商业风险的方式。 投入方式 项目融资担保人 p项目投资者 p与项目

3、有利益关系的第三方 p政府机构： p国际金融机构 p与项目有直接利益关系的商业机构 p商业担保人 项目投资者 项目投资者作为担保人是项目融资结构中最主要和最常 见的一种形式。 项目投资者项目投资者 项目担保项目担保 股东协议股东协议 项目公司项目公司融资安排 融资安排贷款银行贷款银行 p在多数项目融资结构中，项目投资者通过建立一个 专门的项目公司（SPV）来建设、拥有和经营项目 和安排融资。 p由于项目公司在资金、经营历史等方面不足以支持 融资，因此贷款人要求来自项目公司之外的担保作 为附加的债权保证。 p表现为“项目完工担保”、“无论提货与否均需付款协 议”、“提货与付款协议”等 缘由缘由

4、形式 直接担保：作为一种债务形式表现/披露在资产 负债表中 非直接的或以预防不可预见风险因素的担保： 运用项目投资者提供的非直接的和以预防不可预见因 素为主体的项目担保，加上来自其他方面的担保，同 样可以构成为贷款银行所能够接受的信用保证结构， 这就是项目融资的主要优点之一。 项目融资担保人 p项目投资者 p与项目有利益关系的第三方 p政府机构： p国际金融机构 p与项目有直接利益关系的商业机构 p商业担保人 与项目有利益关系的第三方 是指在项目的直接投资者之外，寻找其他与项目有直接或间接利益关系 机构，为项目的建设或者项目的生产经营提供担保。 1、政府机构从发展本国经济，增加就业，增加出口，

5、改善基础设施 ，改善经济环境等目的出发，提供担保。 2、与项目开发有直接利益关系的商业机构其目的是通过为项目融资 提供担保而换取自己的长期商业利益。 3、国际性金融机构起到政府机构的作用，减少项目的政治、商业风 险，增加贷款人信心。 这类国际性金融机构是指世界银行、地区开发银行等机构。 政府机构 w 政府机构作为担保人在项目融资中是极为普遍的。 n尤其是对于发展中国家的大型项目，政府的介入可以 减少政治风险和经济政策风险(如外汇管制)，增强投 资者的信心，而这类担保是从其它途径所得不到的。 BOT模式就是典型的例子。政府的特许权协议是融资 不可缺少的。 n对于工业化国家，这种方法可以避免政府的

6、直接股份 参与。 弊端 w 政府在某个项目中相关法律或管制的担保，会限制政府 在这一领域新法规管制的自由性。 w 政府过多的担保会削弱引入私人资本所产生的益处。 n投资回报率担保散失效率 w 过多的担保加大政府守信成本，侵蚀财政健康。 担保法：国家机关不得为担保人，但除国务院批准， 为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。 与项目开发有直接利益关系的商业机构 其目的是通过为融资提供担保而换取自己的长期商业利益 。 （1）工程公司； （2）项目设备或主要原材料的供应商； （3）项目产品（设施）的用户。 获得建设合同、安装合同、原料/燃料供应合同， 项目产品或服务的购买合同等。 世界银行、

7、地区开发银行等国际性金融机构 这类机构虽然与项目的开发并没有直接的利益关系，但是 为了促进发展中国家的经济建设，对于一些重要的项目 ，有时可以寻求到这类机构的贷款担保。 项目融资担保人 p项目投资者 p与项目有利益关系的第三方 p政府机构： p国际金融机构 p与项目有直接利益关系的商业机构 p商业担保人 商业担保人 商业担保人是以提供担保作为一种赢利的手段，承担项目 的风险并收取担保服务费用。 w 商业担保人往往是通过分散化经营降低自己的风险。 w 商业银行、保险公司和其他的一些专营商业担保机构是 主要的商业担保人。 提供服务的两种基本类型 （1）担保项目投资者在项目中或者项目融资中所必须承担

8、的 义务。这类担保人一般为商业银行、投资公司和一些专业 化金融机构，所提供的担保一般为银行信用证或银行担保 。这种担保基本上有三方面的作用： 其一，对一个资金或者资产不足的项目公司贷款担保所承担义务； 其二，担保项目公司在项目中对其他投资者所承担的义务； 其三，在提供担保人和担保受益人之间起到一种中介作用。 （2）为了防止项目意外事件的发生。这种担保人一般为各种 类型的保险公司。 项目融资担保形式 p信用担保 p人的担保，项目参与方无法履行合同义务时，有担 保人代替其履行义务或承担赔偿责任 p物权担保 p物的担保比较直接。对于项目贷款人来说，在对项 目资产设定担保物之后，当借款人发生违约事件时

9、 ，贷款人有权出售担保物及其与之相关的权益，从 出售所得中优先于其他债权人得到补偿。 p其他担保形式 信用担保 担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。 p 完工担保 p “无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议 p 资金缺额担保 p 安慰信 完工担保 w 是一种有限责任的直接担保形式。 n直接担保、间接担保、意向性担保 w 是针对完工风险提出的担保。要求达到“商业完工”标准 w 项目完工担保的提供者主要是项目投资者、工程承包公 司及金融保险机构 pp直接担保是指担保人以直接的财务担保形式为项目公司（直接担保是指担保人以直接的财务担保形式为项目公司（ 借款人）按期还本付息而向贷

10、款银行提供的担保。借款人）按期还本付息而向贷款银行提供的担保。 pp间接担保是指项目担保人不以直接的财务担保形式为项目间接担保是指项目担保人不以直接的财务担保形式为项目 提供的一种担保。多以商业合同或政府特许权协议形式出现提供的一种担保。多以商业合同或政府特许权协议形式出现 。 pp意向性担保：意向性担保： 严格意义上的意向性担保不是一种真正的担严格意义上的意向性担保不是一种真正的担 保，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。保，仅仅表现出担保人有可能对项目提供一定支持的意愿。 担保内容 w 项目投资者作为项目完工担保人是最常见也是最容易被 贷款银行所接受的方式。其完工担保的三个基本

11、内容: 一是项目完工担保责任. 二是项目投资者履行完工担保义务的方式. 三是保证项目投资者履行担保义务的措施. w 工程公司及金融机构结合提供完工担保只能是作为项目 投资者完工担保的一种补充，其主要种类包括： n投标押金、履约担保、留置资金担保、预付款担保 、项目运行担保 信用担保 担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。 p完工担保 p“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议 p资金缺额担保 p安慰信 “无论提货与否均需付款”协议和“提货与 付款”协议 w 这两项协议是项目融资结构中项目产品（或服务）的长 期市场销售合约的统称。在所有类型的项目融资中都得 到应用。 w 在法律

12、上体现的是项目卖方和卖方之间的商业合同关系 ，是一种间接担保方式。 协议的性质 “无论提货与否均需付款”协议为一种由项目公司与项目的 有形产品或无形产品的购买者之间所签订的长期的无条 件的供销协议。与传统的贸易合同或服务性合同的本质 区别是项目产品的购买者对购买产品义务的绝对性和无 条件性。 “提货与付款”协议是在取得产品的条件下才履行协议确定 的付款义务。本质接近传统的贸易合同或服务性合同。 担保作用有限。 协议的种类 （1）生产型项目多采用“无论提货与否均需付款”协议和“ 提货与付款”； （2）生产服务型项目多采用“运输量协议”； （3）长期稳定的能源、原材料供应项目多采用“供货或付 款”

13、协议。 协议的基本结构 与传统的长期销售合同基本相同。但需注意： （1）合同期限：要与项目融资的贷款期限一致； （2）合同数量：一是在合同期限内采用固定的总数量条 件下这部分固定数量产品的收入将足以支付生产成本和 偿还债务；二是包括100%的项目公司产品，而不论其 生产数量在贷款期间是否发生变化。 （3）合同产品的质量规定：一般采用工业部通常使用的 本国标准或国际标准，因为这种产品最终要在本国市场 或国际时常上具有竞争力。 （4）交货地点与交货期：通常的交货地点是在刚刚跨越项目 所属范围的那一点上；交货期的原则是要求根据协议所得 收入具有稳定的周期性。 （5）价格的确定和调整：第一种形式是完全

14、按照国际市场价 格制订价格公式，并随着国际市场价格的变化而变化；二 是采用固定价格的定价公式；三是采用实际生产成本加一 个固定投资收益的定价公式。 （6）生产的中断和对不可抗拒事件的处理。项目公司应拒绝 使用含义广泛的不可抗拒事件条款，在生产中断问题上， 明确规定生产中断的期限以及执行合同的影响力。 （7）合同权益的转让：由于此类合同是项目融资结构中的一 种重用担保措施，所以贷款银行对于合同权益的可转让性 以及有效连续性均要求有明确的规定和严格的限制。 合同权益规定和限制 一是合同权益要求能够以抵押、担保等法律形式转让给贷 款银行或贷款银行指定的受益人； 二是合同权益由于合同双方发生变化而出现

15、的转让要求需 要贷款银行的事先批准； 三是在合同权益转让时，贷款银行对合同权益的优先请求 要不受到任何挑战，具有有效连续性。 信用担保 担保人通常是法人：公司、银行、政府、信贷机构等。 p完工担保 p“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议 p资金缺额担保 p安慰信 资金缺额担保 也称为现金流量缺额担保，是一种在担保资金额上有所限 制的直接担保。 w 主要是为项目完工进入正常生产阶段后收益不足的风险 提供担保。 w 由项目投资者提供。 担保目的 一、以保证项目正常运行为出发点的资金缺额担保。 n日常生产经营性开支； n必要的大修、更新改造等资本性开支； n到期债务利息和本金的偿还。 二

16、、以降低贷款银行损失为出发点的资金缺额担保。 n项目出售、重组或者项目出现违约时如何保护贷款 人利益。 最低现金流量担保措施 一是通过担保存款或备用信用证来履行； n担保存款是指投资者在一家由贷款银行指定的银 行中存入一笔固定数额的定期存款，存款资金与利息 的所有权属于投资者，但存款资金的使用权却掌握在 贷款银团的手中。 n备用信用证投资者不动用公司的任何资金，而只 是利用本身资信作为担保，项目一旦出现资金不足的 情况，将由开出信用证的银行设法解决。 担保存款或备用信用证金额一般取为该项目年正常运行费 用总额的25%75%） 最低现金流量担保措施 二是通过建立留置基金的方法； 最低留置基金金额的额度必须满足36个月生产费用准 备金和偿还39个月到期债