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1、当事人双方如何确定仲裁的法律适用 （一）通过冲突规范确定实体法 在国际商会国际海事委员会国际海事仲裁机构规则中第10条规定：“当事人自己决定仲裁员适用争议是非曲直的法律在当事人对缺乏任何指引时仲裁员应适用他自己认为适当的冲突法律规则所指引的适当法”该条实为联合国国际商事仲裁示范法第28条的体现各国在立法中均援引了该条所确立的精神 虽然在现代某些国际商事、海事仲裁规则的规定中为确保仲裁案件适用法律的合理性而规定了仲裁庭首先找出应适用的冲突法律规则然后再根据冲突法律规则的指引决定应适用的实体法律但在实践中首先由仲裁庭自己决定选择一国的冲突来规范然后再通过该国冲突来规范指引以决定法律适用程序已早就让
2、位于根据国际上公认的冲突规则与争议合同有最密切联系的原则而直接选定适用某国的实体法以解决案件争议问题确确实实已成为不争的事实然而作为一项法律适用原则还是有必要对仲裁庭究竟应该根据什么理论或原则来选择何国的冲突规则作一番简单阐述 1.仲裁地的冲突规范 传统的国际海事仲裁中依据仲裁地的冲突规范以确定争议实质事项法律的适用是当事人未作法律选择时的一种最普遍、最基本的方式即使在现代依仲裁庭或仲裁员认为合适的冲突规范来决定实体法律的适用已在理论上被众多的国际仲裁机构的仲裁规则或国际公约所采纳但“仲裁庭认为合适的冲突规则”虽然并不总是但却常仍旧是仲裁地的冲突规范 2.适用与仲裁程序法相同的国家的国际私法规
3、范 因为国际私法也是程序法仲裁员故常适用与仲裁程序法相同的国家的国际私法以决定案件实体法律的适用除了适用仲裁地的冲突规范和与仲裁程序法相同的国家的国际私法规范以外仲裁庭用以决定实体法律规范而可以适用的冲突规范还可以是仲裁员本国的国际私法在临时仲裁的情况下或独任仲裁员的条件下有可能出现；裁决将被被执行国的冲突来规范；与争议有最密切联系的国家的冲突来规范等等但无论适用那种冲突规范都不如直接适用实体规则或根据国际上公认的与合同有最密切联系的原则而直接确定实体法律的适用更为实用因此这里不在对适用冲突规范以决定实体法律的问题多作探讨 中国海事委员会的仲裁规则中没有明确法律适用条款当然也就更谈不上在当事人
4、未作法律选择时仲裁庭首先决定适用那一国的国际私法规则然后据此指引再决定实体法律的适用问题了在实践中仲裁庭总是采取最直接最实用的方法即根据最密切联系原则找出合同应适用的准据法以解决案件争议 （二）直接适用国内法律 1.直接适用某一国家的实体法律 直接适用某一国家的实体法律实际上就是直接找出合同的准据法而直接找出合同的准据法在当代最为流行的就是通过合同的一系列联结因素如合同的缔约地履行地合同当事人的居住所地营业地法人登记地等包括仲裁地从中找出与合同有最密切联系的国家法律以此作为合同的准据法适用与合同有最密切联系的国家的法律作为一项法律适用原则已广为世界上许多国家的法律接受 在中国海事仲裁委员会的仲
5、裁实践中从理论上来说倘若当事人没有在合同中规定应适用的法律双方当事人在争议发生提交仲裁后也没有就争议应适用的法律达成一致意见时仲裁庭将直接依据最密切联系原则适用与争议合同有最密切联系的国家的法律但实践中至少到目前为止这样的案例还很少因为在许多情况下当事人在合同中对许多问题都有明确的规定仲裁庭只需要根据合同规定即可对争议问题作出正确的裁决 2.直接适用公认的冲突规范指向的国家的实体法 对一些具有共识的法律适用问题仲裁庭可直接适用公认的冲突规范指向的国家的实体法律所谓“具有共识的法律适用问题”以及“公认的冲突规则”作者这里指的是如“侵权适用侵权行为地法”、“船舶抵押权适用船旗国法”等这样一些冲突规则这种冲突规则已在理论与实践中均得到认可世界上许多国家的法律对此均作了同样的规定因此在遇到上述争议事项时就不必考 12
