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1、2010年自学考试经济法概论（财经类）第二、三章 公司法、破产法1、公司法：是规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。其性质：公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主；公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主；公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主；公司法兼具国内法和涉外法的双重性质，以国内法为主。 2 公司：是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的，以营利为目的且兼顾社会利益，具有法人资格的企业。其特征：合法性；营利性；独立性。公司构成的基本要素是资本、章程和机关。3 对公司权利能力的限制：公司的权利能力，受到法律的严
2、格限制：经营范围的限制；转投资的限制；发行债券的限制；作保证人的限制。4 构成公司侵权行为应具备的条件：这种行为须是公司负责人所为；负责人的行为须是执行职务时实施的；这种负责人的行为，须具备民法上侵权行为的要件。5 公司与合伙企业之间的区别：成立的基础不同。合伙企业成立的基础是合伙人之间签定的合伙协议；而公司成立的基础是公司章程。法律地位不同。合伙企业不具有法人资格，属于自然人企业，而公司是法人，这是公司与合伙企业的主要区别。法律性质不同。合伙企业强调人的联合，合伙人之间是平等的，一般都可以代表合伙企业对外发生业务关系，在合伙协议没有另外规定的情况下，各合伙人对企业的管理和利润具有平等的分享权
3、。而公司是资本的联合，各股东的平等是在股份基础上的平等，股东以其持股数分享权利。转让出资不同。合伙企业的合伙性质决定了合伙人转让出资份额具有严格的限制，一般而言，合伙人的出资份额不得转让；而公司股东可以转让自己的出资，尽管股东转让出资的方式和自由程度因公司种类而有所不同。合伙人与公司股东承担的责任不同。合伙企业合伙人对企业债务承担无限连带责任；而公司股东的责任与合伙人不同，有限责任公司和股份有限公司的股东仅负有限责任。6 公司法的基本原则：责任有限原则；股权保护原则；管理科学原则；交易安全原则；利益分享原则；7 中国现行公司法的特色：确立了一系列社会主义的法律原则；选择两种公司形态；严格控制股
4、份有限公司的设立、股票的发行及上市；从资产规模和公司性质上限制债券发行主体；有自愿清算、强制清算之别，而无任意清算、法定清算之分；专章规定法律责任；明显带有转轨时期的烙印。8 党的十一届三中全会以后，公司立法的特点：公司实践的兴旺与公司立法的失范；非公有制企业公司立法的探索；地方性公司立法之突破。9 公司设立的原则：从历史上看，公司设立的原则大致有：自由设立主义；特许主义；核准主义；准则主义。10 公司设立与成立的区别：公司成立是指设立中的公司经发起人依法定条件和程序完成了所有设立行为并得到登记主管机关的核准，取得法人资格，可以依法经营的特定状态。公司设立是指发起人的全部设立行为。区别：行为性
5、质不同；行为的效力不同；行为主体不同。11 公司设立的条件：符合公司组织体的要求；股东符合法定人数；股东出资符合法定最低额。12 设立中公司的法律性质：设立中的公司在性质上属于无权利能力的经济组织，其本身不能独立承担责任。发起人全体是设立中公司的执行机关，代表设立中公司执行设立事务。发起人的设立行为就是设立中公司执行机关的行为。发起人对外代表设立中的公司执行设立事务，所产生的权利或应承担的义务、责任分两种情况：如设立中的公司成立，由成立后的公司承受，如发起人有过错造成财产损失的，公司只能在承担责任后，再追究发起人的责任；二是，如公司不能成立，其责任由发起人承担，发起人有多个时，他们之间则承担连
6、带责任。13 公司发起人：也称公司创办人，是指筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人。确认发起人的要件：发起人之间具有共同设立公司的意思表示；发起人必须有出资行为；发起人必须是实施设立行为的人；发起人必须在公司章程上签名、盖章。对公司发起人资格的限制：无行为能力人或限制行为能力人不能成为公司发起人；法人充当发起人时，应当受法人宗旨的限制；发起人的国籍和住所地限制。14 怎样理解公司章程的性质、内容及法律意义？公司章程是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件，是以书面文件固定下来的全体股东的共同一致的意思表示。它兼有契约和自治规则双重属性。公司章程的内容就是公司章程记载的
7、事项，它可以分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项三类。其中，绝对必要记载事项是指法律规定公司章程必须记载的事项，缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，整个章程无效。相对必要记载事项也是由法律列举的事项，但这些事项是否记载于章程，可由当事人自定。任意记载事项是指除前两者外，在不违反法律和公序良俗的前提下，当事人认为有必要记入章程，作为共同遵守的行为规则的事项。公司章程的法律意义：公司章程是公司设立的重要条件；全面指导公司活动；向公司成员及当事人表明公司信用；对政府作出书面承诺，保证公司按章程所规定的准则从事组织和经营活动。15 公司设立登记：是指设立申请人即全体发起人，为使公司取
8、得法人资格，按法律规定事项向登记主管部门提出请求，登记主管部门依发起人申请和法律规定条件给予核准登记的法律制度。 公司设立登记的意义：公司设立登记是公司设立的最后程序，也是公司成立的必经程序；具有创设公司的功能；具有规范公司行为的功能；国家主管部门通过设立登记收集设立公司信息数据，实现宏观经济调控。16 发起人在公司设立中的责任：公司成立时，资本填补责任；损害赔偿责任；违约责任；公司不成立时，对设立行为所产生债务和所支付费用承担连带责任；负返还股款并加算银行同期利息的连带责任。17 公司资本：又称股本，是指公司章程所确定的由股东出资构成的公司法人财产总额。发行资本：是指公司依法律或公司章程的规
9、定，在注册资本额度内已经发行的、由股东认购的资本总额。催缴资本：又称未收资本，是股东已经认购但尚未缴纳股款，而公司随时可向股东催缴的那部分资本。公司资本的意义：公司资本是公司得以成立并运营的物质基础；公司资本是公司承担其债务责任的基础。18 公司资本的具体形式有：货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等。公司资本的具体形式多种多样的原因：公司的设立目的各不相同，从而使维持公司正常运作所需要的具体条件也各不相同；因经济发展不平衡及其他原因而导致的公众投资者实际拥有或控制社会财富的数量及形式的巨大差异，决定了其投资能力及形式的不同。19 股东以新技术成果入股条件：属于国家科委颁布的高新技术范
10、围；为公司主营产品的核心技术；技术成果的出资者对该项技术合法享有出资入股的处分权利，保证公司对该项技术的财产权可以对抗任何第三人；已经通过国家科委或省级科技管理部门的认定。20 资本三原则：是传统公司法在发展过程中形成并确认的关于公司资本的三项基本原则的统称。它具体指资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。资本确定原则：是发起人在设立公司时，必须在公司章程中对公司资本总额作出明确的规定，而且，由章程规定的资本总额必须由发起人和认股人全部认足并募足，否则公司即不能成立。资本维持原则：是公司在其存续过程中，应经常保持与其注册资本额相当的资产。资本不变原则：是公司资本一经确定，非依法定程序变更章程
11、，不得改变。目前世界上较有影响的公司资本制度有：法定资本制、授权资本制和折衷资本制。21 我国公司资本制度的特点：既不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款；规定了相对较高的最低资本额；增资条件过严而减资条件又太简。22 公司债：是公司依照法定的条件及程序，并通过法定形式，以债务人身份与不特定的社会公众之间所形成的一种金钱债务。公司债券：是公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司债券是公司债的法定形式，公司债是公司债券的实质内容。公司债的法律特征：公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务。公司债券是一种要式有价证券。公司债券是有一定的还本付息期限的有价证券。23 公司
12、债与公司一般借贷之债的不同：债权主体不同。公司债的债权主体不是特定的社会公众；公司一般借贷之债的债权人则是特定的。债权凭证不同。公司债的债权凭证是公司债券，公司一般借贷之债的债权凭证通常是借款合同。债权债务关系形成及处理的法律依据不同。公司债的法律依据是公司法，公司一般借贷之债的法律依据主要是合同法等。24 公司债与公司股份的区别：主体的法律地位不同。公司债券的持有人是公司的债权人，与公司之间是一种债权债务关系；公司股份的持有者是公司的股东，与公司之间是一种因财产所有权转化而形成的股权关系。权利内容不同。债券持有人享有的是债权；公司股份的持有人拥有的是股权。获得权利的对价形式不同。公司债券的认
13、购仅限于金钱给付；股权的获得其对价可以是现金，也可以是实物及各类无形资产。25 公司以公司债券融资的利和弊：利：利用资金的成本较低；有利于维持现有股权比例及控股权；有利于提高公司的信誉。弊：经济风险增大；所筹资金的用途受限制。26 发行债券的条件：发行主体。我国法律规定：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或其他两个以上的国有资产投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以发行公司债券。发行公司的净资产额。股份有限公司不低于RMB3000万元，有限责任公司不低于RMB6000万元。发行公司的累计债券总额。公司法规定，不超过公司净资产额的40%.企业债券管理条例允许最大可达
14、公司净资产的100%.发行公司的盈利能力。要求发行公司最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。所筹资金的投向。要求应符合国家的产业政策。债券的利率水平。不得超过国务院限定的利率水平。国务院规定的其他条件。 发行公司债的禁止性条件：前一次发行的公司债券尚未募足的；对已发行的公司债券或其债务有违约或延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态的。27 公司债的发行程序：公司董事会制订发行公司债券的方案；股东大会审议通过公司债券发行方案；公司向国务院证券管理部门报请批准；公告公司债券募集办法；证券经营机构承销发售公司债券；公众应募，缴款并领取债券；置备公司债券存簿。28 分析我国公司法对公司债转让的规定：公司债的转让：是指通过法定手续，使公司债券持有者一方转让给受让方的流通行为。我国公司法规定，公司债券的转让应注意：转让场所：转让公司债券应当在依法设立的证券交易场所进行；转让价格：公司债券的转让价格由转让人与
