合同签订技巧剖析

《合同签订技巧剖析》由会员分享，可在线阅读，更多相关《合同签订技巧剖析（47页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、1 财富的一半来自合同 2 目 录 一、什么是合同 二、什么时候合同成立 三、什么条件合同生效 四、怎样订立合同 五、怎样办理合同履行手续 六、怎样规避合同风险 七、怎样打合同官司 3 从威尼斯商人看合同 案例 安东尼奥、夏洛克、鲍西亚 安东尼奥为帮朋友巴萨尼奥向高利贷者夏洛克3000元，约定到期不 还将用安东尼奥胸口附近一磅肉来抵债。由于债务到期安东尼奥未能还 款，被夏洛克告上法庭，法庭上安东尼奥的朋友巴萨尼奥愿拿6000元还 债被夏洛克拒绝，声称：“宁愿拿一块腐烂的奥肉，也不要6000元钱。” 案例点评 夏洛克为什么输？ 夏洛克怎样才会赢？ 4 契约自由与市场经济 契约自由与财富分配 契约

2、自由与风险分担 契约自由与合同管理 5 一、 什么是合同 案例点评 应该承担，因为承包协议是合同，应当遵守。 不应承担，因为承包协议是企业内部的奖罚制度， 不是合同。 案例再现 企业与业务员之间签订的“业务风险承包协议”是合同吗？ 浙江天能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策， 同时要求业务人员承担“全部赊销风险”。在承包责任制中规定货款逾期 一个月以上业务员承担每月逾期货款20%的利息，发生的坏帐由业务员 全额承担。 该公司有业务员80名，客户拖欠9400万元。其中有15名业 务员因收款差被公司停止发货，该15名业务员手中客户拖欠1200万元， 公司要求业务员承担。 问：业务员应

3、该承担付款责任吗？ 互动交流 贵企业实行怎样的业务风险承包责任制度？能得到 有效执行吗？ 6 合同法第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人， 其它组织之间设立、变更，终止民事权利义务关系的协议。 民法通则第六十三条规定：被代理人对代理人的代理行为， 承担民事责任。 民法通则第六十六条规定：代理人不履行职责而给被代理人 造成损害的，应当承担民事责任。 法律知识 案例启事 怎样解决业务员风险问题？ 7 案例再现 集团总公司与分公司签的目标管理责任书是合同吗？ 2011年2月10日，江苏瑞祥集团与其分公司签订目标管理责 任书，规定分公司保底上交集团公司300万元销售利润，超额部 分5 ：5分成。

4、2012年2月分公司上交集团公司200万元，尚欠100万元。 双方协商不成而形成诉讼，集团公司以分公司为被告，要求分公 司补交100万元利润。问：集团公司能赢吗？ 案例点评 能赢，因为目标责任书是合同，应得到履行。 不能赢，因为目标责任书是企业内部制度不是合同。 8 分公司与子公司的法律界定： 主体资格的独立性 注册资本 承担责任的方式 法律知识 案例启事 贵司是怎样激励、控制和监督企业集团内部利益关系的？ 9 二、 什么时间合同才成立 案例再现 业务员在合同书上签字合同成立吗？ 2008年6月底上海新星贸易公司业务员陈某到浙江花冠化工公司签订 化工原料买卖合同，合同约定某化工原料单价2000

5、元/吨，数量500吨， 总价100万元。采用“款到发货”结算方式，供货时间安排2008年7月8月 之间。浙江花冠在合同书上签字盖章，上海新星贸易公司陈某在合同签字， 双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。2008年7月15日浙江花冠 要求提货，应该原料已涨至3000元/吨而被上海新星拒绝。 案例点评 合同成立，因合同已签字成立。 合同不成立，因合同未盖章，不能成立。 10 合同成立的概念： 合同法第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的， 自双方当事人签字或盖章时合同成立。 民法通则第65条规定：书面委托代理的授权委托书应当载 明代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和时间，并由委托人

6、签 名或者盖章。 委托书授权不明的，被代理人应当各向第三人承担民事责任。 代理人承担连带责任。 民法通则第66条规定：没有代理权、超越代理权或者代理 权终止后的行为，只有经被代理人追认，被代理人才承担民事责任 。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人 名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 法律知识 案例启事 怎样管理委托书和介绍信? 怎样管理空白合同? 11 案例再现 用传真方式所签的合同成立吗？ 2009年7月，广东佛山市一家服装出口企业（简称甲）向江苏某服 装厂（简称乙）订购一批女式服装，价值500万元，销往伊朗。合同预 定交货期为2009年10月30日，逾期交货

7、支付合同标的额20%违约金。合 同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件 上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，要求乙方 支付违约金100万元。 案例点评 成立，因为传真件可视为数据文件的原件，合同成立。 不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。 12 案例启事 贵司是如何订立“传真件合同书”的。 法律知识 合同法第三十三条规定：当事人采用信件、数据 电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订 确认书时合同成立。 13 案例再现 后盖章一方单方修改合同书合同成立吗？ 2009年5月，安徽独山水泥有限公司与上海三浦混凝土公司签订还款协 议。协

8、议书由安徽公司业务员小陈手写，上海三浦每月还款10万元，上海三 浦在协议上签字盖章。协议一式二份由小陈带回水泥公司盖章后寄回。 甲方：上海三浦混泥土有限公司 乙方：安徽独山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款120万元，经甲、乙双方友好协商，拟还款如下： （1）甲方通过分期付款方式偿还乙方欠款。 （2）甲方平均每月还款10万元，分12个月还清。 （3）甲方于每月25日用电汇方式还款，从2011年5月25日开始付款。 甲 方：上海三浦混凝土有限公司 乙 方：安徽独山水泥有限公司 委托代理人：袁 委托代理人：陈 日 期：2011年5月10日 日 期：2011年5月10日 三、什么条件合同生效 14 法律

9、规定 合同法第四十四条规定：“依法成立的合同， 自成立时生效。” 案例启事 怎样防范合同盖章风险？ 合同成立、生效、有效、无效 15 案例再现 在盖章的合同书上注明“此合同作废”该合同是否生效？ 2011年7月24日，甲与乙签订加工承揽安装合同，合同约定：乙为 甲设计、加工、安装霓虹灯总价7万元，合同履行期限为2011年8月17日 至2011年8月25日，双方任何一方不履行合同违约方向对方支付合同总 价款30%的违约金。乙在合同书上加盖了公章，并交由甲的业务员带回。 2011年8月1日乙业务员从甲处取回加盖甲的公章的合同，但甲在合同上 注明“此合同作废。”双方对于甲不履行合同造成的损失进行协商

10、，未能 达成一致。乙诉至法院要求甲按合同支付违约金2.1万元。 16 法律规定 合同法第93条规定：当事人协商一致， 可以解除合同。 案例启事 怎样严格执行合同条款？ 合同变更、解除方法 17 （一）合同的标的是什么？ 标的：是指合同当事人双方的权利和义务所指的对象，合同 的标的必须明确，具体同时，必须符合国家法律，政策规 定 标的一般包括以下内容： 产品名称 产品规格 产品型号 产品数量 计量单位 四、怎样订立合同 18 案例再现 以“质量不合格”为由拒付货款，理由成立吗？ 2008年月日，宁远钢厂向鞍钢集团半连续轧板厂订购各种型 号卷板5745吨，价格1909元，拖欠1658万元，宁远钢厂

11、以“质量不合格” 为由拒付余款，但均将收到的钢材用于生产，经河北省高级人民法院一 审和最高人民法院二审此案得以终审判决 问：宁远钢厂“质量不合格”拒付理由成立吗？ （二）怎样约定产品质量条款 ？ 案例点评 拒付理由成立，因为质量不合格 拒付理由不成立，因为钢材用于生产 法律知识最高院认定：宁远钢厂虽曾以“质量不合格”为由拒付货 款，但其将钢材用于生产，应视为接受了该质量的钢材，应向鞍钢偿 付该笔货款和利息 19 合同法第150条规定：出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物出卖人提 供有关标的物说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求 质量约定方法：（）按国家标准执行（GB） （）按部颁标准

12、执行（BB） （）按行业标准执行（HB） （）按双方商定的技术条件，样品或补充的技术要求执行 合同法第158条规定：凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样 品质量予以说明 合同法第169条规定：凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的， 即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品 的通常标准 法律知识 案例启事 怎样应对债务人的“质量牌” 20 （三）怎样约定产品质量检验期限？ 案例再现 检验期内未提质量异议，视为质量合格吗？ 2008年甲钢铁公司销售给乙钢球厂“稀土耐磨钢坯”，乙公司用甲公司的钢 坯生产钢球经丙公司销售给澳大利亚某公司，共有1155吨，钢球发生

13、质量问题 ，丙公司要求乙公司和甲公司赔偿损失1059万元，该地中院一审认为，合同各 方对该钢种有特殊工艺要求，甲钢铁厂因生产批量大，无缓冷条件而未予严格 执行，是造成钢球质量的根本原因，判决甲公司向乙公司承担1059万损失乙 公司向丙公司承担1059万损失 甲不服上诉，该省高级人民法院二审认为，甲公司钢坯质量不好是造成钢 球质量问题的主要原因，乙公司使用不合格钢坯锻造出不合格钢球，也应承担 一些责任判决甲公司承担745万，乙公司承担314万 甲不服再向最高人民法院申诉，高院再审认为乙公司收到钢坯后将钢坯加 热锻造成钢球，改变了原钢坯组织结构，钢球质量问题与钢坯没有必然联系， 且乙公司未在规定的

14、期限内向甲公司提出书面质量异议，应视为乙公司交付的 钢坯符合合同规定，丙公司实际损失只有480万，因而改判乙公司赔偿丙公司 480万，甲钢铁厂不承担赔偿责任 21 法律知识 合同法第156条规定： 当事人收到标的物时应在约定的检验期内检验，没有约定检验期的，应当及时检验。 合同法第158条规定：当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期内将标的物数量 或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量和质 量符合约定。 当事人没有约定检验期的，买受人应当在发现或者应当发现标的物数量或者质量不 符约定的合理期限内通知出卖人。买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起 年内未通

15、知出卖人，视为标的物数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的， 适用于质量保证期，不适用该年的 规定。 操作指南怎样约定产品的验收方法和质量异议。 产品验收方法：1、验收时间，2、验收方式，3、验收标准，4、由谁负责验收 5、在验收中发生纠纷后，由哪一级质验部门处理。 对产品提出异议的时间和方法： ）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、数量和质量不符合规 定，应一面妥为保管，一面在【】天内向乙方提出书面异议； ）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定； ）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议； ）甲方在接到乙方书面异议后，【】天内负责处理，否则，即视为默认乙方 提出的异议成立。 22 (四) 怎样约定交货期限？ 案例再现 合同未定履行期，二年后还能要求履行吗？ 2009年3月长兴大发贸易公司与浙江枫桥水泥公司签订水泥买卖 合同，合同约定大发贸易公司向水泥公司订购水泥4千吨，每吨250元， 交货方式：通知提货。结算方式：款到发货。合同订立后长兴大发一 直未提货。11月水泥行情爆涨到每吨450元，长兴大发要求按每吨250元 单价提货4千吨。 案例点评 有权要求，因为水泥涨价了，按原价供货不公平。 无权要求，因为合同生效后应当履行。 23 法律知识 合同法第六十二条第四款规定：履行期限不 明确的，债务人可