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1、第六章 企业破产法 o破产法的基本理论 o破产申请与受理 o管理人制度 o债务人破产 o破产债权 o债权人会议 o重整程序 o和解程序 o破产清算程序 第一节破产法的基本原理 一、破产与破产法的概念与特征 （一）破产的概念与特征 指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在 其监督下，强制清算全部财产，公平清偿全 体债权人的法律制度。 o 广义上，除破产清算外，还包括重整、和解 制度 o 破产的特征（与民事执行制度相比） 1、为公平解决全体债权人的债务清偿问题 2、是一种集体清偿程序 3、对债务人财产法律关系的全面清算 （二）破产法的概念与特征 o 包括广义和狭义 （三）我国破产立法概况 o 19
2、86年通过企业破产法（试行） o 我国2006年通过企业破产法（新破产 法） 二、立法宗旨与调整作用 （一）立法宗旨 o 公平清理债权债务，保护债权人和债务人 （二）调整作用 o 微观与宏观 三、适用范围 （一）主体 o 企业法人（金融机构有特殊性） o 法人以外的组织，参照本法（指合伙企业、农民专 业合作社及民办学校等） （二）地域 o 我国：有限制的普及主义原则 （三）适用时间 o 自2007年1月1日起施行 第二节破产申请与受理 一、破产原因 （一）概述 o 我国采概括主义立法模式 o 区分几个概念：不能清偿，资不抵债，停止 支付 （二）破产法的规定 1、债务人不能清偿到期债务，并且资产
3、不足 以清偿全部债务-适用于债务人申请破产 2、债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏 清偿能力-适用于债权人提出及债务人提 出 单选 o 12、根据规定，企业破产界限的实质标准是 （ ）。 A.企业不能清偿到期债务 B.企业被吊销营业执照 C.企业严重亏损 D.企业经营管理不善 二、破产申请的提出 （一）提出申请的当事人 1、债务人-3种情形 2、债权人-2种情形 3、清算组-1种情形 （二）破产案件的管辖 o 地域-债务人住所地法院 o 级别-按工商登记情况确定 三、破产申请的受理 o 债权人提出破产申请的程序 o 法院指定管理人，通知债权人并公告 o 债务人人员承担的义务 o 管理人的职责
4、 o 有关诉讼问题 第三节管理人制度 一、管理人制度的一般理论 管理人-指破产宣告后成立的，全面接管破产 企业并负责赔偿财产的保管、清理、估价、 处理和分配等派出清算事务的专门机构 o 广义与狭义 o 管理人由法院指定，一般均为专业人士 二、管理人的资格与指定 （一）管理人的资格 o 资格的消极条件 （二）管理人的指定 o 管理人名册制度 o 管理人的更换 三、管理人的报酬 o 由 法院决定 o 债权人会议的异议权 四、管理人的职责与责任 o 9项职责 o 管理人可能面临的法律责任 第四节债务人财产 一、一般规定 （一）范围 o 大致包括原有财产和取回财产 （二）收回 o 尚未完全履行出资义务
5、的出资人须立即缴纳 所认缴的出资，不受期限的限制 o 董事、监事、高管的非正常收入和侵占企业 的财产，由管理人追回 二、破产撤销权与无效行为制度 撤销权是指管理人对债务人在法定期间内进行 的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请 法院撤销并追回财产的权利 o 破产法第33条-无效 o 破产法第31条-撤销 o 破产法第32条-撤销 o 撤销权的期间 o 撤销权一般由管理人行使 三、取回权 （一）一般取回权 o 法院受理破产申请后，债务人占有的他人财 产，他人可以通过管理人取回。另有约定外 o 司法实践的具体情形 o 无需诉讼，也不受原来约定的限制 （二）出卖人取回权 o 出卖人已向债务人（买受人
6、）发运，债务人 尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以 取回在途标的物；管理人也可以支付全部价 款，请求交付标的物 四、抵销权 o 指债权人在破产申请受理前对债务人负有债 务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相 同，均可在破产财产最终分配前向管理人主 张抵消的权利 o 抵消权禁止行使的情形 五、破产费用与共益债务 （一）破产费用 在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的 费用总称 o 包括3大类 （二）共益债务 在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财 产负担的债务的总称。包括6类 （三）破产费用与共益债务的清偿 o 享有优于其他债权的受偿权 o 但担保权人对特定担保物有优先受偿权 o 不足以
7、清偿破产费用的-管理人提请法院 终结破产程序 o 某些主体可以垫付破产费用，以继续破产程 序 o 14、人民法院受理破产申请后发生的下列费 用，属于共益债务的有（ ）。 A.破产案件的诉讼费用 B.因债务人不当得利所产生的债务 C.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬 D.管理人执行职务致人损害所产生的债务 第五节破产债权 一、破产债权申报的一般规则 o 破产债权-破产程序启动前成立的，经依 法申报确认，并得由破产财产中获得清偿的 财产请求权 o 申报期限-30日至3个月，自法院发布受 理申请之日起计算 o 特殊债权可依法除外 o 未到期的，视为到期 o 未及时申报的，特殊处理 二、破产债权申报
8、的特别规定 o 债务人的保证人或其他连带债务人已代替清 偿的，可以申报 o 尚未代替清偿的，也可以申报 三 、破产债权的确认 o 最终由法院确认 第六节债权人会议 一、组成 （一）概念 由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债 权人共同利益为目的，为实现债权人的破产 程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达 债权人意志，协调债权人行为的破产议事机 构 o 非独立的民事权利主体；临时性机构 （二）成员与权利 o 只有债权得到确认者才有表决权 o 有担保权的债权人的特殊性 二、债权人会议的召集与职权 （一）召集 o 第一次会议由法院召集；以后的提议主体 （二）职权 o 11项职权 o 决议的通过-债
9、权人过半数，且代表的债 权额占无担保债权总额的1/2以上 三、债权人委员会 （一）概念与组成 o 属于选任机关 o 最多9人的单数组成 （二）职权 o 4项职权 第七节重整程序 一、重整制度的一般理论 （一）概念与意义 指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望 的法人企业，通过各方利害关系人的利益协 调，借助法律强制进行营业重组与债务清理 ，以避免破产、获得更生的法律制度 o 主要适用于大型企业，中小企业多采用和解 （二）重整制度的特征 1、重整申请时间提前，启动主体多元化 2、参与主体多元化，措施多样化 3、担保物权受限 4、具有强制性 5、债务人可负责制定、执行重整计划 二、重整申请和重整
10、期间 （一）申请 o 债务人或者债权人可以直接向法院申请重整 o 债权人提出破产清算的，债务人或者符合条 件的出资人也可以申请重整 o 银监会可以向法院提出对金融机构重整的申 请 o 法院裁定是否重整 （二）期间 o 自法院裁定重整之日起至重整程序结束；不 包括重整计划批准后的执行时间 o 债务人的财产管理和营业事务执行，可以由 债务人或管理人负责 o 担保债权暂停行使 o 人民法院裁定终止重整，宣告破产的情形（ 3种） 三、重整计划的制定与批准 （一）制定 o 债务人制作重整计划草案 o 管理人制作重整计划草案 o 提交给法院和债权人会议 （二）表决与批准 o 分组表决（一般为4个组，必要时
11、法院可以 决定在普通债权组中设小额债权组和其他组 别） o 表决程序 o 由法院批准 四、重整计划的执行、监督与终止 （一）执行 o 由债务人负责执行 （二）监督 o 由管理人监督执行 （三）效力 o 经法院批准，对债务人和全体债权人均有约 束力 第八节和解制度 一、和解的特征与一般出现 （一）概念和特征 o 发生破产原因时，债务人可以提出和解申请 及和解协议草案，由债权人会议表决，如通 过，再经法院认可后执行，可以避免破产 o 时机较晚；强制性差；但简便易行 （二）和解程序 o 只能由债务人向法院提出 o 债权人会议表决 o 经法院认可后，债务人继续营业 二、和解协议的效力 （一）对债务人和
12、债权人的效力 o 未及时申报债权的和解债权人问题 （二）对债务人的保证人和其他连带债务人的 效力 o 和解协议对上述人员无效 （三）和解协议的终止 o 和解协议指具有程序法上的意义，不能提起 强制执行 第九节破产清算程序 一、破产宣告 指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布 债务人破产以清偿债务的活动 o 程序问题 o 破产法第108条-破产宣告前，法院 裁定终结破产程序，并予以公告（2种） 二、别除权 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对 该特定财产享有优先受偿的权利（在重整程 序中受到一定的限制） o 未能充分受偿的，其余部分转为普通债权 三、破产财产的变价和分配 （一）变价 o 管理人拟定变价方案，提交债权人会议通过 o 一般应当拍卖方式，债权人会议另有决议除 外 （二）分配 o 注意破产法第113条的顺序 四、破产程序的终结 （一）破产终结程序 o 有4种终结方式-和解、重整；债务人消除 破产原因；破产财产不足以支付破产费用； 破产财产分配完毕 （二）遗留事务的处理 o 追加分配问题
