企业法律风险防范——企业并购重组中十个法律问题

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1、企业法律风险防范企业法律风险防范 企业并购重组中的十个法律问题企业并购重组中的十个法律问题 上海市经济管理干部学院院长上海市经济管理干部学院院长 樊樊 鹏鹏 经营者经营者未必要知道所有相关的法律未必要知道所有相关的法律 知识，但需要有法律意识知识，但需要有法律意识 要善于把握新老法律之间的冲突，要善于把握新老法律之间的冲突， 从而控制或减少可能的法律风险从而控制或减少可能的法律风险 违法是有法律风险的，合法的情况违法是有法律风险的，合法的情况 下同样会有风险下同样会有风险 今天决策，要准备在明天面对法律，今天决策，要准备在明天面对法律， 承担责任承担责任 一项常规的公司并购活动中，可能涉一项常

2、规的公司并购活动中，可能涉 及包括公司法、合同法、证券法、土地法、及包括公司法、合同法、证券法、土地法、 税法、劳动法、保险法、环保法、产品质税法、劳动法、保险法、环保法、产品质 量法、知识产权法等几乎所有的和市场经量法、知识产权法等几乎所有的和市场经 济相关的法律、法规。济相关的法律、法规。 根据并购方式是公司兼并还是公司收购；根据并购方式是公司兼并还是公司收购； 在公司收购中是股权收购还是资产收购；在公司收购中是股权收购还是资产收购； 被并购方是否是上市公司，是否有国有股被并购方是否是上市公司，是否有国有股 权等情况，相应的并购策略、并购程序的权等情况，相应的并购策略、并购程序的 差别都会

3、很大。差别都会很大。 企业并购重组中存在的法律问题企业并购重组中存在的法律问题 1、签约主体不适格、签约主体不适格 协议约定将企业整体出售给收购方，协议约定将企业整体出售给收购方， 但履行签约的主体为被收购方，而非其上但履行签约的主体为被收购方，而非其上 级主管单位或其产权人，在收购后，因该级主管单位或其产权人，在收购后，因该 企业将注销，造成日后出现问题，找不到企业将注销，造成日后出现问题，找不到 责任承担主体。责任承担主体。 2、政府越权审批，决策主体不对、政府越权审批，决策主体不对 某一国有控股有限公司的控股股东国资局直某一国有控股有限公司的控股股东国资局直 接决策批准将其股权出让给收购

4、方或将该有限公接决策批准将其股权出让给收购方或将该有限公 司的资产出售给收购方，属于越权审批，其干涉司的资产出售给收购方，属于越权审批，其干涉 了有限公司的法人治理制度和企业独立的法人财了有限公司的法人治理制度和企业独立的法人财 产权。产权。 某一农村集体所有制企业被该县政府以政府文某一农村集体所有制企业被该县政府以政府文 件形式，在未经集体企业职工大会（职工代表大件形式，在未经集体企业职工大会（职工代表大 会）开会审议批准的前提下，将企业资产出售或会）开会审议批准的前提下，将企业资产出售或 划转给另外一家股份有限公司，侵犯了集体企业划转给另外一家股份有限公司，侵犯了集体企业 的合法权益。的合

5、法权益。 总公司总公司 母公司母公司 分公司分公司 子公司子公司 合伙合伙 贷款贷款8000 万元万元 担保担保 注意理顺主体关系注意理顺主体关系 8181年年 9393年年 9999年年 法人法人 全民企业是不是法人？全民企业是不是法人？ 集体企业是不是法人？集体企业是不是法人？ 私营企业是不是法人？私营企业是不是法人？ 中外合资企业是不是法人？中外合资企业是不是法人？ 中外合作企业是不是法人？中外合作企业是不是法人？ 外资企业是不是法人？外资企业是不是法人？ 法人不是人，法人是组织法人不是人，法人是组织 法人是组织，但并非所有的组织都是法人；法人是组织，但并非所有的组织都是法人； 企业可以

6、成为法人，但并非所有的企业都是企业可以成为法人，但并非所有的企业都是 法人。法人。 个人独资企业个人独资企业 合伙企业合伙企业 公司企业公司企业 企业企业 个人企业（独资）个人企业（独资） 共同企业共同企业 非法人（合伙）非法人（合伙） 法人法人 公司公司 有限责任公司有限责任公司 股份有限公司股份有限公司 总公司总公司 母公司母公司 分公司分公司 子公司子公司 合伙合伙 贷款贷款8000 万元万元 担保担保 注意代理行为的效力注意代理行为的效力 何为代理？何为代理？ 没有授权委托书签订合同是否发生效力没有授权委托书签订合同是否发生效力 行为人没有代理权、超越代理权或者代行为人没有代理权、超越

7、代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立合同理权终止后以被代理人名义订立合同 持盖好章的空白合同书签订合同持盖好章的空白合同书签订合同 持介绍信签订合同持介绍信签订合同 法定代表人、负责人超越权限法定代表人、负责人超越权限 订立的合同订立的合同 3、决策程序不准确、决策程序不准确 收购方为上市公司，在收购资产时，收购方为上市公司，在收购资产时， 尽由公司总经理班子研究通过，未经公司尽由公司总经理班子研究通过，未经公司 董事会或股东大会审议；董事会或股东大会审议； 收购方为国有企业，未经上级主管部收购方为国有企业，未经上级主管部 门批准。门批准。 4、未尽必要的公示或公告程序。、未尽必要的公示

8、或公告程序。 如对某一企业进行整体收购兼并，但如对某一企业进行整体收购兼并，但 未在指定的报刊上公告通知被并购企业的未在指定的报刊上公告通知被并购企业的 债权人申报债权；企业合并未按公司法的债权人申报债权；企业合并未按公司法的 规定在限期内连续公告三次；收购完成后，规定在限期内连续公告三次；收购完成后， 未到工商登记机关办理有关的变更登记手未到工商登记机关办理有关的变更登记手 续等。续等。 股东大会行使下列职权：股东大会行使下列职权： （一）决定公司经营方针和投资计划；（一）决定公司经营方针和投资计划； （二）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；（二）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项

9、； （三）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；（三）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项； （四）审议批准董事会的报告；（四）审议批准董事会的报告； （五）审议批准监事会的报告；（五）审议批准监事会的报告； （六）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （七）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （八）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （九）对发行公司债券作出决议；（九）对发行公司债券作出决议； （十）对公

10、司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；（十）对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议； （十一）修改公司章程；（十一）修改公司章程； （十二）对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；（十二）对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议； （十三）审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他（十三）审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他 事项。事项。 董事会行使下列职权：董事会行使下列职权： （一）负责召集股东大会，并向大会报告工作；（一）负责召集股东大会，并向大会报告工作； （二）执行股东大会的决议；（二）执行股东大会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案；（三）决定公司

11、的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本、发行债券或其他证券及上市方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本、发行债券或其他证券及上市方案； （七）拟订公司重大收购、回购本公司股票或者合并、分立和解散方案；（七）拟订公司重大收购、回购本公司股票或者合并、分立和解散方案； （八）决定公司内部管理机构的设置；（八）决定公司内部管理机构的设置； （九）聘任或者解聘公司总经理、董事会秘书；根据总经理的提名，聘

12、任（九）聘任或者解聘公司总经理、董事会秘书；根据总经理的提名，聘任 或者解聘公司副总经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项或者解聘公司副总经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项 和奖惩事项；和奖惩事项； （十）制订公司的基本管理制度；（十）制订公司的基本管理制度； （十一）管理公司信息披露事项；（十一）管理公司信息披露事项； （十二）公司章程规定或股东大会授予的其他职权。（十二）公司章程规定或股东大会授予的其他职权。 监事会行使下列职权：监事会行使下列职权： （一）检查公司的财务；（一）检查公司的财务； （二）对董事、总经理和其他高级管理人员执行公司职务时（二）对董事、总经

13、理和其他高级管理人员执行公司职务时 违反法律、法规或者章程的行为进行监督；违反法律、法规或者章程的行为进行监督； （三）当董事、总经理和其他高级管理人员的行为损害公司（三）当董事、总经理和其他高级管理人员的行为损害公司 的利益时，要求其予以纠正，必要时向股东大会或国家有关的利益时，要求其予以纠正，必要时向股东大会或国家有关 主管机关报告；主管机关报告； （四）提议召开临时股东大会；（四）提议召开临时股东大会； （五）列席董事会会议；（五）列席董事会会议； （六）公司章程规定或股东大会授予的其他职权。（六）公司章程规定或股东大会授予的其他职权。 经理对董事会负责，行使下列职权：经理对董事会负责，

14、行使下列职权： （一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决 议；议； （二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （三）拟订公司内部管理机构设置方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案； （四）拟订公司的基本管理制度；（四）拟订公司的基本管理制度； （五）制定公司的具体规章；（五）制定公司的具体规章； （六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； （七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘

15、以外的负责管理人员；以外的负责管理人员； （八）董事会授予的其他职权。（八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董 事会会议。事会会议。 某股份有限公司（本题下称“股份公司”）是一家于某股份有限公司（本题下称“股份公司”）是一家于2000年年8月在上月在上 海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年年3月月28日召开会议，日召开会议， 该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下： （l）股份公司董事会由）股份公司董事会

16、由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、 董事董事B、董事、董事C、董事、董事D；董事；董事E因出国考察不能出席会议；董事因出国考察不能出席会议；董事F因参加因参加 人民代表大会不能出席会议，电话委托董事人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事代为出席并表决；董事G因因 病不能出席会议，委托董事会秘书病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。代为出席并表决。 （2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2001年年7月月8 日举行股份公司日举行股份公司2000年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股年度股东大会年会