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1、 海商论坛 当前转变社会团体职能的思考 从上海总商会在商事公断中的历史作用说起 文， 曹济南 引 言 行业 协会 组 织在 我 国发 展社 会主义市场经济 、转变政府职能 、 解决贸易争端等方面应发挥重要作 用。但我国行业协会受制于计划经 济时期体制弊端 ，先天发育不 良， 远远不能适应社会经济发展需要。 培育发展与我 国社会经济发展相适 应的行业协会是一项重要课题 。以 往有关理论研究主要从个案入手 ， 偏重理论 。笔者长期在闸北 区财贸 办、商委 、经委 、商务委从事内外 经济贸易 、商业管理和 区商业联合 会工作 ，对行业协会的职能 、运作 等 ，有一定的认识 ，感到行业协会 的发 展仍
2、 然存 在一 些 问题 ，主要 是 ，一是 行业 协会 的 改革还 未深 化 ，职能仍未转变 ，特别是在全面 深化市场改革的形势下如何理清行 业协会的职能与政府部 门的权力范 围的关系 ，需在理论和 实践方面进 行实质性的突破 。二是在全面推进 依法治国新时代背景下 ，如何调整 行业组织的民事法律关系和其与其 它中外企业的经济 、财产关系 ，及 如何切实明确行业协会在商事仲裁 中的职能 、作用等 ，在全国性或地 方性 的法律制定和实施方面却远远 滞后。 党 的十 六届 三 中全 会通 过 的 关于完善社会主义市场经济体制 若干问题的决定 进一步指出， “ 积极发展独立公正 、规范运作的 专业化
3、市场 中介服务机构 ，按市场 化原则规范和发展各类行业协会 、 商会等 自律性组织 。”十六届 四中 全会通过的 关于加强党的执政能 力建设的决定 更明确提出要 “ 发 挥社团 、行业组织和社会中介组织 提供服务 、反映诉求 、规范行为的 作用 ，形成社会管理和社会服务的 合力 。 ”十八届 四 中全会 公报 指 出 ， “ 推进 多层 次 多领域 依法 治 理 ，坚持系统治理 、依法治理 、综 合治理 、源头治理 ，深化基层组织 续 下 降 的情况 下 ，武商 集 团却保 持 年 年 增 长 的 态 势 ，是 难 能 可 贵 ，可喜可贺的 。 武商创举 ：值得行业弘扬 由此 可 见 ，武商
4、量 贩超 市在 经营模式上大胆转型回归自营 ，重 新 牢牢把握经营主动权的做法 ，不 仅 为 国 内零售 业转 型发 展起 到 了 示 范 和标 杆作 用 ，而且 更牢 固地 锁 定 了实体 零 售业 的经 济效 益和 经营抗风 险能力 。时下 ，在 国内一 些实体零售业普遍对回归自营举棋 不定之时 ，武商人却率先做到了。 我们可以想象得到 ，如果没有武商 人经验老到的商业智慧 ，没有武商 人的大II _B J EI 魄力 ，没有精细化的经 营管理模式 ，没有市场细分化的经 营理念 ，没有集 中统一采购的 “ 买 手”、 “ 刀手”加专业厨师经营人 才队伍 ，没有硬件和软件的配套 ， 没有软实
5、力的决策思维 ，是很难跨 出 “ 联销”转 “ 自营”这一艰难步 伐的。这一步的跨出 ，不仅需要智 慧 ，更需要胆识和必胜的信念。笔 者斗胆 总结 武商 人 的经营 转型理 念 ，是否能概括为 ：专业的人做专 业的事 ，在细节上下功夫 ，做专自 己的行业就是胜利 。 姜 是老 的 辣 ，胆子 是武 商人 大。可以设想 ，武商零售业大胆创 新转型回归自营的举措 ，得以在全 国弘扬之时，必将是国 内实体零售 商 业突 破经 营 困境 、重 振雄 风之 日。 ( 作者 单位 ：上 海商业 企业 专家 咨询服务中心 ) 上海商业 2 7 海商论坛 和部门、行业依法治理 ，支持各类 社会主体 自我约束
6、、自我管理 ，发 挥 市 民公约 、乡规 民约 、行 业规 章 、团体章程等社会规范在社会治 理中的积极作用。” 为此 ，要以党的文件 为指引 ， 根据全面深化市场改革和全面推进 依法治国的总要求，以深化行业协 会职能改革为抓手 ，切实推进以法 建会 、以法管会、以法治会 ，推进 行业协会 、商联会工作适应市场经 济和依法治国的要求 ，促进工作上 台阶。 本文以上海总商会在商事公断 中的历史作用为例 ，结合在商业联 合会的工作实际 ，从深化改革 、转 变职能和法治建设的角度 ，对制约 行业协会发展的主要 问题加以分析 并提出解决对策 。 民国初期上海总商会在商事公断 中的作用 民国初期作为上海
7、商业社 团的 最高组织上海总商会 ，旧址地处北 苏州路4 7 0 号 ( 河南北路北苏州路转 角 )。闸北区政府在苏州河沿线 旧 区改造和苏河湾商业商务旅游娱乐 功能开发过程中 ，十分重视并加强 了对上海总商会抢救性保护开发 ， 有关工作人员在保护开发中获取了 上海总商会许多宝贵的历史档案资 料 ，其中有关总商会主持行帮商事 公断的情况，对我们进一步发挥行 业协会 、商会的作用 ，具有一定的 参考价值。 1 前清法律规定了商会的主要 职能为商事公断 28 上海商业 在 中国 ，存在 由来 已久的 民 间调处息讼传统 ，如采取 “ 公同议 罚” 、 “ 同业公议”等办法调处某 些业内的纷争 ，这
8、是民间经济纠纷 处理的一种重要方式。清农工商部 对各地会所编之商法调查案 ，加以 修订 ，定 为商律 草案。1 8 98 年 ， 清政府设立商务局兼理商事纠纷 ， 开创了商务机构处理商事纠纷的先 例。 1 9 O 4年清朝廷的 商会简 明章程 明确规定 ： “ 凡华商遇有 纠葛 ，可赴商会告知总理 ，定期邀 集各董秉公理论 ，以众公断 。”商 事公断又称仲裁 ，是指双方在争议 发生之前或发生之后 ，自愿将争议 提 交双 方所 同意 的第 三者予 以裁 决 ，以解决争议的一种方式 。清末 在上海 ，对于全市商贸企业之间商 事公断由当时中国最大的商业自治 团体上海总商会 ( 前身为1 9 0 2
9、年成 立的上海商业会议公所 ，1 91 2 年上 海商务公所与上海商务总会合并成 立上海总商会 )负责 ，即为 “ 维持 公益 ，改正行规 ，调息纷难 ，代诉 冤抑 ，以和协商情”。又规定 “ 在 会华商争执之件 ，随时为之公断调 处”。1 9 1 2 年 、1 9 1 3 年司 法、农商两部分别颁布了 商事公 断处章程 和 商事公断处办事细 则 ，对公断处的主旨、组织 、职 员之选任及任期、公断程序等事项 都做了详细的规定。 2 辛亥革命后上海商会等社团 参与并推动商事法律修订 清末各商会所商讨拟订 公 司律 草案。商会人士通晓商情， 在商事立法 中起到 了独特作用。辛 亥革命后 ，政府注重
10、修宪和法律制 定 ，并邀请人士参与制定符合工商 界要求的法律 ( “ 延聘通 晓法律之 士 ，调查各国法理 ，证以中国之商 习惯 ，历二年之久” )。上海商务 总会 、商学会和预备立宪公会等各 商 会受清 政府 委托 ，拟订 公 司 律 草案 ，并历时两年 ，多次召开 全国商会商法讨论会 ，开展商业习 惯调 查 ，与农 工商 部修订 商法 。 1 9 1 2年全 国工商会议各界代表 们对加快立法提出 “ 拟请工商部咨 司法部 ，参酌 中外工商习惯 ，速订 商律 、公司律 。是年 ，司 法部 、农商部会订 商事公断处章 程 第二条规定 ： “ 商事公断处附 设于各商会 ，公断处对于商人间商 事之
11、争议立于仲裁地位 ，以息讼和 解 为主 旨” 。 1 9 1 4年 1月 3 日，颁布 公司条例 。 1 9 1 6 年 商会法和 商会法施行 细则 经过修改再次公布，商事公 断处的职责正式确定为 “ 调处工商 业之争议”和 “ 商会之争议”。 3 上海总商会与政府 “ 即私即 官” “ 利益合作”的实质关系使其 成为可以公断上海商事的 “ 第三方 力量” 上海 总商 会成 立后 不久 ，仲 裁商事纠纷 日益成为商会的日常重 要事务 ，从 1 9 0 7年开始 ，上海 、 天津 、苏州等地商会成立了专 门的 商事裁判机构如理案处 、评议处 ， 成都 、重庆出现了商会附设的专职 商事仲裁机构 “
12、 商事裁判所 ” 海商论坛 等 。随后 ，广州商务总会、京师商 务总会 、上海商务总会等也先后成 立了商事公断处等商事仲裁或裁判 机构 ，公断的范围，从处理一般商 事纠纷到商会之间纠纷 、官商之间 纠纷及至从处理本地商人间纠纷到 华洋纠纷 。这表明商会在创建商事 仲裁制度 、组织商事仲裁机构中 ， 享有治权与处罚权 ，具有裁决的权 威 性和执 行 力 。但当 北伐 革命 军 1 9 2 7 年到 达上海时 ，开 始作 为资 产阶级代表的上海总商会受到了压 制 ，而作为一般商人组织的上海商 民协会受到国民党的赏识 ，不过由 于上海总商会代表人物虞洽卿等人 与国民党蒋介石的关系非同一般 ， 南京国
13、民政府工商部1 9 2 8 年颁布修 订后的新 商会法及 商会法施 行细则，规定上海总商会仍操持 上海商事公断大权 ，上述史实印证 了 “ 政商合作” “ 政会合作 ”的相 互利用的作用。 改革开放以来上海行业协会组织 的发展 1 行业协会的定义 经济学百科全书 对行业协 会作了这样的定义 ：行业协会是一 些为达到共 同目标而 自愿组织起来 的同行或商人的团体。国务院 社 会团体登记管理条例 对社会团体 所下的定义 ，社会团体是指中国公 民自愿 组成 ，为实现 会 员共 同意 愿 ，按照其章程开展活动的非营利 性社会组织 。根据这一定义， 社会团 体具有两个基本性质： 自愿性和非营 利性。自愿
14、性也称为志愿性 是指社 会团体由成员自愿发起成立， 参与活 动以自愿为基础 。非营利性 是指社 会团体的利润不分配给所有者和管 理者 。 2 彳 亍 业协会的性质 ( 1) 行业协会不属于政府的 管理机构系列， 是介于政府 、企业之 间 ，商品生产与经营者之间的社会 中介组织。 ( 2) 行业协会是 为会 员企业 提供信息咨询 、沟通协调 、保障权 益、监督自律的民间性组织。 3 行业协会的类型 它 分两 种 类型 ，一 指按 经 营 商品的类别划分组建的具体 的行业 性组织 ( 全国性 、地方性行业协 会 )；一指 由多个行业性商会联合 组建的跨行业协调组织 ( 以工商业 联合会为组织形式
15、的中华全 国及其 省 、市 、区、县的中国民间商会 、 以贸易促进委员会为载体的中国国 际商会及其省 、市、区、县 的中国 国际商会分会 ) 。 4 行业协会的功能 。行业协会 作为 由商事主体依法 自主设立的民 间性 、自治性 、规范性 、服务性的 法人组织，其基本的制度功能为： ( 1 ) 西方国家行业协会的功能 西 方 国家 的行 业协 会 的作 用 主要有三方面 。首先是参与 立法 。 其次是为政府提供服务 ，如向政府 提供本行业的发展趋势报告、提出 行业经济政策 、制定行业标 准以及 负责贸易保护 、市场损害调查 、协 调 贸易 纠纷 等 ，甚至 陪 同总统 出 访 ，进而与被访问国
16、家达成大宗交 易等 。第三是为企业服务 。如规范 行业 内部的竞争行为 ，规划行业发 展 ，维护行业利益 ，西方国家甚至 连出口配额也大多是由行业协会负 责分配的。 ( 2) 我国行业协会的功能 一 是进行内部管理 ，包括民主 协商功能 、会员服务功能 、民意表 达功能 、民间与政府沟通功能、自 治管理功能 、自治性惩罚功能等几 个方面，实现会员 、自身组织的自 治 、自律 。二是进行外部协调 ，重 点与不 同国家机关 ( 立法机关 、行 政机关、司法机关 )、社会公共事 务管理机构 、其 它社会 自治机构的 职能划分与相互关系协调等 。三是 进行民间调解 ，包括社会利益分配 与矛盾纠纷解决 、民间调解与仲裁 等方面。 5 行业协会的作用 改 革开 放 以来 ，我 国行 业协 会发展较快 ，在提供政策咨询 、加 强行业自律 、促进行业发展 、维护 企
