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1、现代企业治理结构与集团公司委派执行董事的意义现代企业治理结构与集团公司委派执行董事的意义刘埃林总裁在“集团公司委派执行董事专题讲座”上的讲话同志们：受集团公司人力资源部之邀，让我专题讲一讲关于实施执行董事制度的有关问题。因为这一制度在中国现行的法律和法规方面还没有现成的规定，也没有现成的经验可借鉴。我想就我个人理解并结合蒙西集团的实际讲四点意见，供大家讨论。一、关于现代企业制度与法人治理结构（一）什么是现代企业制度企业制度是指以产权制度为基础和核心的企业组织管理制度。现代企业制度是指在世界范围内为人们所共识的，建立在市场经济基础上，符合国际惯例的企业制度。确切地说，是指当前遍及全球的以股份有限
2、公司和有限责任公司为主要形式的现代公司制度。现代企业制度与计划经济模式下的工厂制度有本质的区别：第一有限责任原则。独立核算，自负盈亏是现代企业的两个基本条件。参与竞争就有可能亏损破产，以注册资本承担责任，还给失败者以东山再起之机。第二多元投资原则。社会法人、自然人参股，便于监督与制衡。第三治理结构规范。公司制企业建立的股东会、董事会、监事会和经理层形成了所有权与经营权的科学分离，决策权与执行权的有效制衡。（二）、什么是法人治理结构法人治理结构是协调企业控制权与利益分配关系的体系。从字面上理解，法人是行为主体，治理是行为本身，治理的客体是企业资源（包括：人、财、物、产、供、销等一切企业要素）。因
3、此，法人治理结构狭义上指的是在企业所有权和经营权分离的条件下，投资者与公司之间的利益分配和控制关系；广义的是指企业的组织形式、控制机制、利益分配的所有法律、机构、文化和制度。这种制度决定企业为谁服务，由谁控制，风险和利益如何在各利益团体之间分配等一系列问题。在当前情况下，完善法人治理结构就是明确界定股东会、董事会、监事会和经理层的关系，科学厘定它们的职责、权利与义务。二、企业治理结构体系中的组织职能（一）、股东会：公司权力机构1、股东的形成有限责任公司和股份有限公司都是由股东出资组成的公司。股东是指持有公司股权的出资者。凡是投资入股的出资人自然成为公司的股东。股东的权利来自于投资，权利的大小以
4、出资多寡为依据。股东可以是自然人，也可以是法人，还可以是政府或政府投资机构。2、股东的行权途径由于公司是独立的法人，股东要实现自己的意志，行使自己的职权，不可能以分散的个人来实现，必须通过合法的机构来实现。现代公司便采取股东会或股东大会的形式实现股东意志，行使股东权利。股东会或股东大会就是全体出资人组成的机构，是一个会议体机构，即以例会形式行使出资人权利。3、股东的责任出资者所有权的行使，以出资人的责任为前提。出资的责任也就是股东的责任。股东的责任首先是遵守公司章程，公司章程是对出资者、经营者、管理者均有约束力的公司大法。公司章程是由股东大会制订和通过的，股东必须遵守。其次是缴足股金（出资）。
5、股东投资是实现股权的物质保证，没有足够的股金，公司无法组建，法人财产无法形成。第三是以出资负有限责任。公司盈利股东按股分红，公司亏损或破产股东按股承担损失，第四是不得抽回投资的责任。股东的投资一经注入公司，就形成公司的法人资本，除依法转让外，不得以任何形式抽回。4、股东的权利股东的权利具体表现为三项：资产受益权。出资者凭借着出资额的多寡，相应享有资产经营中创造的经济收益权；人事权。选举罢免公司董事和监事；重大问题决策权。如制订和修订公司章程，批准公司财务预决算方案，决定公司经营方针和投资计划，决定公司的合并、份分立或解散，等等。（二）董事会：公司经营决策机构董事会是依照有关法律、行政法规和政策
6、规定，按照企业章程设立并由全体董事组成的经营决策机构，对内负责企业经营活动的指导管理，对外代表公司行使职权。董事会对企业股东会或股东大会负责并报告工作。董事会是资本所有权与其它派生权分离的产物。在现代企业治理结构框架下，所有权与其它派生权分离的基本特征有四点：一是所有权与经营权分离；二是所有权与使用权分离；三是所有权与控制权分离；四是所有权与法人财产权的分离。从上述四个特征可以看出，股东一旦将资本注入公司，其经营权、使用权、控制权、财产权就全权委托董事会来行使，在不改变资本所有权的前提下，董事会成了股东的代理人和当家人，这是公司治理结构的核心所在。（三）、监事会：公司监督机构监事会是监督检查公
7、司财产及董事和经理业务执行情况的常设机构，由股东和职工选举产生的监事组成，代表公司股东行使监督权。监事会向股东会负责并报告工作，小型公司可不设监事会，只设一名监事，其职责权限与监事会相同。（四）、经理层：公司经营管理机构经理层是董事会聘任的以总经理（总裁、首席执行官）为首的经营管理机构，负责指挥企业的生产、经营活动；合理配置企业的有效资源；以尽可能低的资源消耗实现企业利润的最大化。经理层向董事会负责并报告工作。以上我们从四个层面简要分析了公司治理结构体系中的组织功能。从分析中可以看出，公司治理结构中四组机构既相互统一，又相互制衡；其职能既不可增减，也不可替代。目前，在我国公司治理结构中普遍存在
8、的问题是：股东代行公司董事会职能，甚至直接指挥生产经营活动；董事会、监事会形同虚设；经理层实际行使股东会和董事会的职权，成为公司的实际控制人。因此，在完善公司治理结构问题上，规范股东行使权利的形式是根本；发挥董事会职能是核心；启动监事会功能是重点；厘定经理层职权是关键。三、关于执行董事（一）、什么是董事董事是公司董事会的组成人员，是公司重大决策制定的参与者，也是对公司决策执行人员进行监督的参与者。可见，董事是控制公司的人，也是监督决策执行的人。代表股东对公司进行管理是董事的基本职能。董事不是公司法人财产的受托人，认为董事是公司法人财产的受托人是一种误解。这是因为董事接受的不是一种财产委托，而是
9、经营管理的委托。董事是一种职业，是一种劳动者，与股东之间是一种劳动的契约合作。董事为股东代理经营决策和监督，是作为管理者的劳动者。股东对董事的委托是依据资本的所有权，而不是依据公司的法人财产权。股东与董事的关系不同于一般意义上两个对等法律主体之间的委托代理关系，因为股东与董事在法律的权利和义务上是两个不对等的主体，股东由于承担更多的信任风险，所以在很大程度上更具有单方面修改双方契约规则的权利。我国现行法律对董事的限制：董事应在自身的职责范围内行使权利，不得越权行事；除经公司章程规定或者在股东知情的情况下批准外，不得同本公司订立合同或者进行交易；不得利用内幕信息为自己和他人谋取利益；不得自营或者
10、为他人经营与本公司相竞争的业务或者从事损害公司利益的活动；不得利用职权收受贿赂或其它非法收入，不得侵占公司财产；不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；不得将公司财产以其个人名义或者以他人名义开立账户储存；不得以公司资产为公司股东或者个人债务提供担保；不得利用职务之便为自己或他人侵占或者接受本应属于公司的商业机会；未经股东知情的情况下批准，不得接受公司交易有关佣金；不得泄露在任期间获得的涉及公司的机密信息。通过以上分析，我们对董事概念有一个比较清晰的理解。根据分工不同，董事又可分为：执行董事、非执行董事、独立董事、独立执行董事、内部董事、外部董事，等等。不管叫什么董事，都包涵在“董事”这个概念
11、之中，正像男人、女人、老年人、青年人都包涵在“人”这个概念中一样。因此，公司法无需对执行董事、非执行董事等做特殊规定，正如刑法无需对老年人、中年人犯罪做特殊规定一样。为了区别各类董事的不同的概念，在这里简要介绍一下几类董事的基本概念。执行董事是指在受聘单位或股东单位担任管理职务的董事，其薪酬由受聘单位支付。执行董事与股东的关系是委托与被委托的关系；与董事会的关系是授权和被授权的关系。董事会权利的大小取决于股东授权的大小；执行董事权利的大小取决于董事会授权的大小。非执行董事是在公司内不承担管理职务的董事。非执行董事不参与公司内部管理，只在召开董事会会议时行使表决权。其薪酬由派出单位支付，在受聘公
12、司只领取津贴。独立董事是指不在公司及其股东单位担任管理职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍独立、客观判断关系的董事。但独立董事制度至今是失败的，其原因是找不到无欲则刚的清平道士。独立执行董事是指不在受聘公司和5以上股东单位担任管理职务的董事。其受股东的委托，监督检查董事会工作。其薪酬由股东支付。内部董事是指在公司和控股股东单位担任管理职务的董事。其薪酬由受聘公司支付。外部董事是指不在受聘公司或控股股东单位担任管理职务的董事。其薪酬由派出股东支付。（二）、委派执行董事的意义和作用1、意义（1）、建立和完善规范的法人治理结构建立和完善规范的法人治理结构，是保证企业科学运行和持续发展的
13、关键。不少企业在创业者和员工的共同努力下迅速做大了，但当创业者们还未能充分感受创业成功的喜悦时，企业却瞬间垮掉了。此类案例不胜枚举，究其原因，就是没有建立起科学的治理结构。企业创始人们用当年管理小企业的模式驾驭多元化大集团，不仅是不适应，而且必然会因力不从心导致企业决策管理失误，进而使企业死于非命。因此，当企业发展到一定规模时，必须建立和完善规范的法人治理结构。只有这样，才能保证企业科学运行和持续发展。（2）、充分发挥董事会的职能目前，蒙西集团各成员企业的董事会基本形同虚设。董事会决策和监督职能长期未得到发挥。部分职能由集团公司的管理机构代行。另有大部分职权由经营管理机构行使。结果是：集团公司
14、管得宽管不好，董事会管不到管不了，经理层管得多不落好。董事会是公司的经营决策机构，是公司的“大脑及神经系统”，总经理是经营管理机构首席长官，是公司的“心脏”，各职能部门则是公司的“五脏六腑和肢体器官”。如果董事会的功能衰竭，不能发挥作用，那么即使有再强的经理班子，也不能算智力健全的法人，也只能是头脑简单，四肢发达，空长躯干，畸形发展而已。执行董事制度的实施，将会有力加强董事会的功能，使其决策和监督职能得到充分发挥。首先，加强了决策职能。以前集团各成员企业的董事会组成人员多数是非执行董事，这些董事一年到公司开一次会议，平时对公司里的事一无所知，总经理咋说你就得咋听。开会时一大堆文件，一个小时就念
15、完了，剩下就是签字画押。董事、董事会在上述状况下运作和运行，怎么能发挥好决策职能？实施执行董事制度后，董事会有了专职从事决策研究的董事，且常年驻在公司，与公司的经营管理团队一道工作，充分了解公司情况，使董事会决策有据，指挥有理。其次，加强了董事会的监督职能。过去，董事会做出的决议是否执行？执行结果如何？无人问津。委派执行董事后，董事会有专职从事监督工作的董事，可及时向董事会反馈决议执行情况，并提出相应的对策。当然，执行董事制度的成败，关键是工作效率和效果，工作效率和效果取决于执行董事本人的基本素质和业务能力。因此，在这个经理人职业化的年代里，如果执行董事不能职业化，那么，此项制度有可能流产。因此，集团公司人力资源部不仅要重视培养一支职业化经理人队伍，同时，也要培养一支职业董事队伍。只有这样，我们的集团才能科学运行、持续发展。2、作用在集团公司“强化控制、弱化管理”的改革框架下，执行董事的作用显得更为突出：（1）、受集团公司委托行使管理和控制权。过去由集团公司直接行使的权利，包括制订经营计划、投资计划等，今后委托执行董事行使。集团公司把那些管不了管不好的事都委托执行董事来管理。（2）、受集团公司（股东）的委托对董事会和经理层行使监督权。我们的执行董事制度有一条规定，可以
