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1、2 0 0 9 5 市场 监 管 规 范外资企 业立 法 完善外资监管制 度 我 国规 范 外资 企业 的 法律 法规 除 公 司法 、外 资“ 三 大法 ”及其 配套 的 实施 细则 外 ，还有 国家 各 部委 、各省 相 继 出台 的部 门 、地 区优 惠政 策 这些 对 我 国外资 经济 健 康发 展 起 到 了积 极 的 促 进 作用 。 但是 我 们还 应 当看到 这些 法律 法 规政策还存在 缺憾 和不足 。近年来 ， 外资 企业 违法 行为 不断 发 生 表 现 形式 多种 多样 我 国外 资企 业监 管 制度 亟待加 强 一 、外 商投 资企 业违 法 比例 居 高不 下 。处
2、 罚力度欠佳 从 已公 布 的数 据 来看 笔者 所 在 省 2 0 0 8年 被 吊销 外 资 企 业 1 l 7 5 户 占外 商投 资 企业 总 数 的 6 3 ， 受 处 罚 企 业 占实 际 违 法 企 业 总 数 约 7成 。其违 法 原 因 基 本上 是企 业 出 资 未 到 位 、未 年 检 、虚 假 注 册 、虚报 注册 资本 等 因素 。外 商 投 资企 业违 法率 高 而受处 罚 率低 的成 因有 ： ( 一 )几部外 资法 的可操 作性较 差 某种程 度 上纵 容 了企 业违 法 欠 资 一 是 外 资企 业法 第 9条 规 定 ： “ 外 资企 业应 当在审 查批 准
3、 机 关 核 准 的期 限 内在 中 国境 内投 资 ： 逾期 不投 资 的 工商 行政 管理 机 关 有权 吊销 营业 执照 。 ”二 是 外资 企 业法实施 细则 第 3 0条规 定 ： “ 外 国投 资 者未 能在 前款 规定 的期 限 内 缴付 第 一期 出资 的 外资 企业 批 准 证 书 即 自动 失效 外 资企 业应 当向 工商 行 政管 理机关 办 理 注销 登记 手 续 缴 销营业 执 照 ：不办 理 注销 登 记手 续 和缴 销 营业执 照 的 由工 商 行政管理机关 吊销其 营业 执照 。 ”以 上两 法条 一是 只规定 了登 记 机关 可 行使 吊销 职权 而不是 应
4、当行 使 吊 销职 权 登记 机关 既 可作 出 吊销处 罚 决定 ，亦 可不作 出 吊销处 罚决定 ； 二 是 未规定 登 记机 关做 出处罚 决定 的期 限 登记 机关 可在 企业 违 法行 为 出现之 日起 一个 月 内作 出处 罚决 定 亦 可 在一 年 内甚至 更 长时 间作 出处罚 决定 假若 登记 机关 未 能及 时 对企 业处 罚 很 难认 定登 记机 关 是否 行 政不 作 为 迫 于 地方保 护 主 义 的压 力或 息事 宁人 的 态度 工 商 登记 机关 可 能行 政不 作 为 客观 上 纵容 了企业 违法欠 资 f 二 )外商投 资 企业注册登 记成 本过低 易 出现虚
5、假 注册企业 公 司登 记管理条 例规定 。设 立 登记费按 注册资本 总额 的 0 8 缴 纳 目前各 地 方政 府招 商 引资 项 目 以注册 资本 在 1 0 0万 元 人 民币 以上 的生 产 型 企 业 为 主 ，按 照 条 例 规 定 注册 一 家生产 型 外商 投 资企 业 至少需交纳登记 费 8 0 0元人 民币 2 0 o 4年起全 国大部分 地 区为促进 招 商 引 资 工作 降低 企 业 注 册 门槛 口杨建利胡敏 实施“ 按 实 收资本 收取 登 记 费 ”的 地 方 政 策 外 资 企 业 在 设 立 之 时 实收 资本 基本 为零 因此 只需 暂交 5 0元 的登记
6、 费。低廉 登 记费 为少数 招 商部 门应付 招 商任 务和 虚假 注册 公 司打开 了方 便 之 门 笔 者所 在市 从 2 0 o 4年 1月至 2 0 0 7年 1 2月 年 均新设 立外商投资企业 8 1 7 5户 是 2 0 0 3年的 2 2 7倍 其 间因欠 资 、虚 假 注册 而 被 吊销 执照 l O 6户 占新 设立总数 的 3 2 7 ( 三)利 用 “ 分期缴付 ”政策欠 资或 虚报 注册资本 同是有 限责 任公 司 内资企 业 依 照 公 司法 设立 ，而外 资企 业 则依照 公 司法和 外资 “ 三 大法” 设立 。 公 司法 与 外 资 法 对 于 注册 资本
7、的缴 纳 有 不 同 的规 定 内 资企 业 设 立 之 时 依 据 公 司法 必 须 至少 缴纳 注册 资本 2 0 余款 必须 在两 年 内缴 付 且登 记 费一 次 交 清 ；外 资企 业 则 依 据 外 资法 具有更加宽松的 “ 分期付款”方式 即首期 1 5 在 领 取 营业 执 照之 日起 3个 月 内缴 付 余 款可 在 2年 内缴 付 确 有 困难 的经 审批 机关 批 准还 可延 期 1年 缴 付 甚 至 一 延 再 延 因为有 法律 法 规 的便利 企 业通 过 “ 分 期 付款 ” 可 以毫无 顾 虑 的虚报 注册 资本 而不 用付 出任 何代 价 一 些 引资部 门为
8、提高招 商 引资 工作 业 绩 默许 甚 至怂 恿企 业 虚报 高额 注 十 团工 商管理轩宽 4 7 市场监管 2 0 0 9 5 册 资本 ，形 成外 资经 济 的 “ 虚 火 ” 所 以在 外 资企业 种 种“ 出格 ”行 为 中 ，欠 资或 虚报 注册 资 本行 为最 为 普 遍 。随 着 外 资 总量 的快 速 增 长 虚报注册资本 的畸形现象 日趋 突出 严重 影 响了地 方经 济 的健康 发展 ( 四 )利 用政 策 落差和人 民币升 值造就大量空壳外商投资企业 由于外商 投 资企 业 在许 多 方 面 具有 “ 超 国民待遇” 加 之注册费用 低廉 ，因此 ，国 内一些 不 法
9、分 子假 借外 国公 司身 份或 以国外 的亲 友作 为 “ 人 头户” 注册 一家空壳外商 投 资企 业 再利 用 内外 资企 业 的政策 落 差 ，与 内资 企 业 勾 结 骗 取税 款 、 囤积 土地 、走 私设 备 等 ，形成 典 型 的 “ 假外资 ” 2 0 0 7 年 3 月 国家实行 “ 两税并 轨” 的税收 政策 海关也 加 强 了缉 私力度 不法 分子 发 现预 期 目标不 能实 现 便逃 之天 天 留下 一 堆“ 查无 地址 ”的空 壳企 业 同 时 一 些 国外 投 机者 趁着 人 民 币升 值 的机 会 披着 外 商 的 “ 外 衣 ”注 册 空壳 公 司从事“ 热
10、钱 ”活 动 。至 2 0 0 8年底 涌入 我 国 “ 热钱 ”数量 达 到最高 峰 其进 出的渠 道之 一就 是 注册空 壳外 资企 业 这 类企 业 的违 法行 为隐蔽性 大 、取证难 、查 处难 极大地 损 害 了国家 利益 危 及 国家 经济 安全 ( 五 )外 资 企业 因其 特殊 地位 ， 易成为工商监管的 “ 盲 区” 相 当部分 外商 投 资企 业 是 当地 政府的引资项 目，或者是重 点企业 政府实行挂牌保 护 给予特 殊照顾 。 除 了专 项 检查 以外 日常巡 查 都必 须先 报经 政府 分 管领 导批 准 否则 可能被 扣 上 “ 破 坏 投 资环 境 ”的 帽 子
11、，以致 造 成“ 门难 进 、脸 难 看 ” 的尴尬 境地 因此 基层 工 商所 亦对 外资 企业 另 眼相看 普 遍 存在 一种 4 8十 圆工 7宅 管理轩完 “ 管 不 了”或“ 不属 于我们管 ”的态 度 ，对 外 资 企业 的市 场 主 体 准 入 、 生产 经营 、市场 退 出等 动态 行为 无 法 做 到有效 跟踪 监管 外资 企业 也 就逐 渐成 为一 些基层 工 商所 的监 管 “ 盲区” 二 、进一 步 完善 立 法 。促 进 外 商投资企业守法经营的几点建议 大量 外 资企业 违 法 违规 不 仅 造成 我 国外资 经济 的虚 假 繁荣 给 国家下 达宏 观 调 控 政
12、策造 成 偏 差 也 对 社 会诚 信 体 系 建 设 形成 挑 战 近年来 。随着我国经济 的不断发展 ， 已出现局 部资 本过 剩 、外 汇储备 过 大 的状况 。为 进一 步引 导 规范外 资 经 济健康 稳定 发展 必 须 进一 步完 善外资监管制度 ( 一 )合 并 内外 资 企 业登 记 制 度 统一优 惠政策 我 国对 内外资 企业 实 行不 同的 公 司登 记制度 这种 做法 在 改革 开 放 初期 为我 国经 济发 展 吸 引到 了 大 量宝 贵外 资 进 而促 进 了整 个 国 民经济 的快 速发 展 。但是 ，经济 全 球化 以及 WT O规则要求每个 经济主 体 处在
13、同一 起跑 线上 如 果 继续 对 外 资实行 “ 超 国民待遇 ” 实 际是对 内资企业 的 “ 逆向歧视 ” 其 负面效 应 越来 越 明显 合并 内外 资 企业 登 记制 度是顺应经济发 展 的必 然选择 。 因此 ，建议 整合 公 司法 和外 资 “ 三大法 ”的关系 可 由外资 “ 三大 法”依据 WT O规则先行规 范外资市 场准入 ，其余 则依照 公 司法 ，实 行 内外 资统一 登记 标 准 废除 “ 超 国民待 遇”政 策 还 内资 企业 与外 资企业一个公 平的竞争舞 台。 同时 ， 对部分操作性 不强的法条进 行修改 消除 漏洞 。此 外 ，地方 政 府招 商 引 资 时
14、不应 一 味地 引进 外资 相 比之 下 当前 一些 境 内资本 的实力 和可 控 性都 比境 外 资本强 因此 ，招商 引资 的 范 围 也可 向境 内资本 延 伸 地 方政 府在制 定优 惠政 策 时亦应 当 在法律 法规 的框 架 内 并 保持 优 惠 内外 一致 。 ( 二 )加 强 对 外 资 企 业虚 假 出 资 、虚报 注册 资本等 违 法行 为的 打 击 力 度 企业 不 按 期 出 资 、虚假 出 资 、 虚报 注册 资本 不仅 制 约 了企 业 的 自身发 展 也妨 碍 了正 常 的市 场 经 济秩 序 违背 了我 国吸 引外 资 的初 衷 外 资 企业 作为 我 国企业
15、形式 中 的一 种 它 既是 外 资企 业 同时 也 是有 限责任 公 司 ：既受外 资 企业 法 律法 规 的调整 也 受具 有普 适性 的 公 司法 的调整 公 司制 外 资企业 的 虚报 注册 资本 及虚 假 出资行 为侵 犯 了公 司登 记管 理制 度 不仅 应 当承 担 行 政 责 任 还 应 承 担 刑事 责 任 。 我 国 刑 法 第 3章 破坏 社会 主义 市场 经济 秩序 罪 第 3节 妨害对 公 司 、企业 的管 理秩 序罪 ，明确规 定 了虚报 注册 资本 和虚假 出资 的刑事 责 任 登记机 关 应 当充分 利用 企业 年度年 检 的契机 严 格审 查企 业是 否 存在 上述 违法 问题 在 查处 上述 案件过 程 中如果 发现 其行 为 达到刑 事 追溯 标准 的 应 当追究 当事 人 的 刑事 责任 ，维护 国家法律 的严肃性。 ( 三 )调 整 当前 的 登 记 管 理 制 度 限制 出资不足 企 业的部 分 民事 行 为能 力 按 照现行 外 资企 业认 缴 注册 资 本制 度 首期 注册 资本 的 出资期 限 为 3 个 月 如果 这 期 间内从 事 生产 经 营活动 对 于企 业 的合 约相关 对 象就 具有 较大 交 易风 险 。对 此 。我 们可 以在 现有 的法 律框 架 内做一 些 变 通 。比如 仅 给予
