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1、第一章建设工程基本法律知识第一节建设工程法律体系【考点】法的形式法律形式名称特征制订单位宪法宪法全国人大法律XX法，民法典全国人大及常委会行政法规XX条例国务院部门规章XX规定、办法、实施细则国务院各部委地方法规（自治、单行条例）XX地方XX条例省级人大及常委会设区市人大及常委会地方政府规章XX地方XX规定、办法、实施细则省级人民政府设区市人民政府自治州人民政府【例题】下列法规中，属于部门规章的是（）。A.建设工程质量管理条例B.北京市建筑市场管理条例C.重庆市建设工程造价管理规定D.招标公告发布暂行办法正确答案D答案解析本题考查的是部门规章。部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政
2、法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。选项A是行政法规；选项B是地方性法规；选项C是地方政府规章；选项D是国家发展和改革委员会发布的部门规章。【考点】法的效力层级1. 一般情况宪法至上；上位法优于下位法；特别法优于一般法；新法优于旧法。【例题】关于法的效力层级的说法，正确的是（）。A.当一般规定与特别规定不一致时，优先适用一般规定B.地方性法规的效力高于本级地方政府规章C.特殊情况下，法律、法规可以违背宪法D.行政法规的法律地位仅次于宪法正确答案B答案解析本题考查的是法的效力层级。A错误，特别法优于一般法，是指公法权力主体在实施公权力行为中，当一般规定与特别规
3、定不一致时，优先适用特别规定。B正确，地方性法规的效力，髙于本级和下级地方政府规章。C错误，宪法是具有最高法律效力的根本大法，具有最高的法律效力。宪法作为根本法和母法，还是其他立法活动的最高法律依据。任何法律、法规都必须遵循宪法而产生，无论是维护社会稳定、保障社会秩序，还是规范经济秩序，都不能违背宪法的基本准则。D错误，行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。2.特殊情况情况处理同一机关制订新的与旧的冲突按新的特别的与一般的冲突按特别的新的一般与旧的特别冲突不按新亦不按特别，谁制订谁裁决不同机关制订地方法规与部门规章冲突国务院认为应适用地方法规，即适用国务院认为
4、应当适用部门规章，提请全国人大常委会裁决根据授权制定的法规与法律不一致时由全国人民大常委员裁决A部门规章与B部门规章冲突（例如：住建部、交通部）国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突【例题】根据立法法，地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照规定的权限作出裁决，关于裁决权限的说法，正确的是（）。A.同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关的上级机关裁决B.地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决C.部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由部门规章的制定机关进行裁决D.根据授权制定的法规与法律规
5、定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决正确答案D答案解析本题考查的是法的效力层级。地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：（1）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。（2）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确
6、定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。第二节建设工程法人制度【考点】法人的概念及法定条件1.法人的概念法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。P.S：法人不是“人”，是机构、是组织。法定代表人是“人”吗？2.法人的法定条件（四条件）（1）依法成立法人不能自动产生，它的产生必须经过法定的程序。（公司企业，经登记成立；机关事业单位，经批准成立）。（2）有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费法人以其主要办事机构所在地为住所。有必要的财产或者经费是法人进行民事活动的物质基础。（3）能够独立承担民事责任法人以其全部财产独立承担民事责任。（4）有法定代
7、表人：代表法人处理事务法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，可以向有过错的法定代表人追偿。【例题】某施工企业是法人，关于该施工企业应当具备条件的说法，正确的是（）。A.该施工企业能够自然产生B.该施工企业能够独立承担民事责任C.该施工企业的法定代表人是法人D.该施工企业不必有自己的住所、财产正确答案B答案解析本题考查的是法人成立的条件。法人，是依法成立，有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费，能够独立承担民事责任的组织。法定代表人，是依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人。有必要的财产或者经费是法人进行民事活动的物质基础。它要求法人的
8、财产或者经费必须与法人的经营范围或者设立目的相适应，否则将不能被批准设立或者核准登记。【考点】法人的分类法人的分类特点举例何时认定法人资格（诞生日期）营利法人取得利润并分配有限责任公司；股份有限公司；其他企业法人（各类公司企业）营业执照签发日非营利法人非营利公益目的（不得向出资人、会员分配利润）事业单位社会团体基金会社会服务机构需登记的：登记之日不需登记的：成立之日特别法人机关法人农村集体经济组织法人城镇农村的合作经济组织法人基层群众性自治组织法人成立之日【例题】下列对于法人的表述中，正确的是（）。A.法人可以分为营利法人和非营利法人B.营利法人从设立时起具有法人资格，无须经专门机构核准登记C
9、.特别法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格D.营利法人以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人E.营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等正确答案DE答案解析本题考查的是法人的分类。A错误，法人分为营利法人、非营利法人和特别法人三大类。B错误，营利法人经依法登记成立。依法设立的营利法人，由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。C错误，机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起，具有机关法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。【
10、考点】法人在建设工程中的地位施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。【张老师的解释】建设单位是个例外，可以是法人，也可以是没有法人资格的其他组织。【考点】项目经理与项目经理部1.项目经理部施工企业一次性的现场生产组织机构；不具备法人资格。【注意】工程管理团队而已，临时性机构罢了！2.项目经理受企业法人的委派，对建设工程施工项目全面负责的项目管理者，“项目经理”只是企业内部的岗位职务。【注意】项目经理是工程管理团队的领导者。3.项目经理部的设立大中型施工项目，施工企业应当在施工现场设立项目经理部；小型施工项目，可以由施工企业根据实际情况选
11、择适当的管理方式。【张老师解释】小型项目可设可不设。施工企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。【注意】不是项目经理自主确定的4.根据合同关系，理清责任（图为张老师补充）项目经理部无法人资格，法律后果由企业法人承担。项目经理签字的材料款，不拨付？施工企业担违约责任。项目部没按合同约定完成施工任务，施工企业担违约责任。【例题】关于项目经理部及其行为法律后果的说法，正确的有（）。A.其行为的法律后果由项目经理承担B.不具备法人资格C.是施工企业为完成某项工程建设任务而设立的组织D.其行为的法律后果由项目经理部承担E.其行为的法律后果由企业法人承担正确答案BCE答案解析本题考查的是项目经理部相
12、关知识。项目经理部施工企业为完成某项施工任务而设立的组织。不是法人，项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。所以，B、C正确，AD错误。E正确，项目经理部的行为的法律后果由企业法人承担。【例题】某施工企业的项目经理李某在工程施工过程中订立材料采购合同，承担该合同付款责任的是（）。A.李某B.施工企业C.李某所属施工企业项目经理部D.施工企业法定代表人正确答案B答案解析本题考查的是企业法人和项目经理部的法律关系。项目经理是施工企业的代理人，他的行为后果由企业法人承担；项目经理部不具有法人资格，无法独立承担民事责任。【例题】下列主体中，属于法人的是（）。A.某施工企业项目部B.某施工企业分公司C.
13、某大学建筑学院D.某乡人民政府正确答案D答案解析本题考查的是法人的分类。A、B、C皆错误，施工企业项目部、企业分公司、大学的二级学院均不是法人，上述主体都不完全具备法人的特征，都不能独立承担能够独立承担民事责任。这是分辨是不是法人的核心特征。法人，是依法成立，有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费，能够独立承担民事责任的组织。法定代表人，是依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人。第三节建设工程代理制度【代理的概念】自己不做，别人替你做。【考点】代理的法律特征代理人必须在代理权限范围内实施代理行为，但在授权范围内可有独立的意思表示；代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为
14、；代理行为必须是具有法律意义的行为，不能产生权利义务关系，就不是代理行为（例如，代理人请朋友吃饭）；代理行为的法律后果归属于被代理人。【例题】关于代理的说法，正确的是（）。A.代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利B.代理人知道代理事项违法仍然实施代理行为，其代理行为后果由被代理人承担C.代理人完全履行职责造成被代理人损害的，代理人对该代理行为承担民事责任D.代理人可以对被代理人的任何民事法律行为进行代理正确答案A答案解析本题考查的是代理的法律特征。代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限范围内与第三人为法律行为，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度。代理的法律特征如下：（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为：代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利；（2）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为；（3）代理行为必须是具有法律意
