第一章商事组织法课件

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1、第一章第一章 国际商事组织法国际商事组织法第一章商事组织法第一章商事组织法 了解公司的基本类型及其法律特征了解公司的基本类型及其法律特征 掌握关于公司创立的法律规则掌握关于公司创立的法律规则 掌握关于公司组织机构的法律规则掌握关于公司组织机构的法律规则 了解关于公司合并、分立和解散的法律规则了解关于公司合并、分立和解散的法律规则 掌握合伙企业的法律规则掌握合伙企业的法律规则 掌握合伙人相互之间及其与第三人之间的权利和掌握合伙人相互之间及其与第三人之间的权利和义务关系义务关系 商事组织，商事组织，商事组织，商事组织，也称为也称为也称为也称为“商事企业商事企业商事企业商事企业”，是指按照，是指按照

2、，是指按照，是指按照法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织。义从事营利性活动的经济组织。义从事营利性活动的经济组织。义从事营利性活动的经济组织。 商事组织法商事组织法一般是关于商业基础条件和手段一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。对外关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理

3、、商事主体、公司制度、合记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。伙制度破产等。第一节商事组织法概述第一节商事组织法概述 商事组织的两种主要分类标准商事组织的两种主要分类标准p经济分类标准经济分类标准p法律分类标准法律分类标准主要是按所有制类型分类主要是按所有制类型分类 前苏联、东欧各国和中国多采前苏联、东欧各国和中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃。中国经济转型时期的国有企予以摒弃。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、业、集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，联营企业、股份制企

4、业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。港澳台投资企业等类型。 主要是按财产责任分类主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国中国近年也开始向这种分类方式过渡。近年也开始向这种分类方式过渡。 一、一、 个人独资企业个人独资企业（Individual Proprietorship) 是指由一个自然人投资与从事经营管理，财是指由一个自然人投资与从事经营管理，财是指

5、由一个自然人投资与从事经营管理，财是指由一个自然人投资与从事经营管理，财产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体。业债务承担无限责任的经营实体。业债务承担无限责任的经营实体。业债务承担无限责任的经营实体。 法律性质：法律性质：法律性质：法律性质：不是法人，财产是出资人的个人不是法人，财产是出资人的个人不是法人，财产是出资人的个人不是法人，财产是出资人的个人财产，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产财产，出资人就是企业的所

6、有人，以个人的全部财产财产，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产财产，出资人就是企业的所有人，以个人的全部财产对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有绝对的控制权与指挥权。对的控制权与指挥权。对的控制权与指挥权。对的控制权与指挥权。 个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。个人企业是世界各国中数量最多的企业形式。个人独资企业的特点个人独资企业的特点1.它是一个自然人企业，

7、不具有法人资格。它是一个自然人企业，不具有法人资格。2.企业的所有权与管理权合二为一。企业的所有权与管理权合二为一。3.资金来源有限，资本数额较少。资金来源有限，资本数额较少。4.税赋较轻。税赋较轻。个人独资企业的优缺点个人独资企业的优缺点l优点优点：开业容易、管理集中、适应性强、纳税较少开业容易、管理集中、适应性强、纳税较少l缺点缺点：1.1.资金来源有限，企业规模和结构调整受限资金来源有限，企业规模和结构调整受限2.2.企业主的存亡决定企业的存亡，难以持久企业主的存亡决定企业的存亡，难以持久3.3.企业的无限责任使所有者承担巨大的经营风险，企业的无限责任使所有者承担巨大的经营风险，企业主一

8、旦经营不善，容易倾家荡产企业主一旦经营不善，容易倾家荡产二、二、 合伙（合伙（Partnership）1.1.1.1.合伙的概念与特征合伙的概念与特征合伙的概念与特征合伙的概念与特征 是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。 在大陆法国家中，分为在大陆法国家中，分为在大陆法国家中，分为在大陆法国家中，分为“民事

9、合伙民事合伙民事合伙民事合伙”与与与与“商事合商事合商事合商事合伙伙伙伙”，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。 合伙企业是一种数量较多的企业形式。合伙企业是一种数量较多的企业形式。合伙企业是一种数量较多的企业形式。合伙企业是一种数量较多的企业形式。但因其但因其但因其但因其规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、小型企业，以

10、家族式企业为最多小型企业，以家族式企业为最多小型企业，以家族式企业为最多小型企业，以家族式企业为最多。合伙一般具有以下主要特征：合伙一般具有以下主要特征：（1 1）合伙是契约式企业。）合伙是契约式企业。须订立合伙合同须订立合伙合同（2 2）合伙是）合伙是“人的组合人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续合伙人的状态影响合伙企业的存续（3 3）合伙人对企业的债务负连带无限责任。）合伙人对企业的债务负连带无限责任。（4 4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合伙除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活契约另有

11、规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。动。（5 5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。案例

12、分析案例分析案例分析案例分析 19971997年年4 4月月, ,高亚光出资高亚光出资2 2万元购买二手汽车一辆万元购买二手汽车一辆, ,与与邻居杨仲成商定邻居杨仲成商定, ,由高亚光负责联系业务由高亚光负责联系业务, ,杨仲成负责开车杨仲成负责开车, ,两两人合伙从事货运人合伙从事货运, ,所得收入则按所得收入则按5:15:1的比例在高和杨之间分配。的比例在高和杨之间分配。 19971997年年8 8月月4 4日日, ,杨仲成出车途中由于没有将货物盖杨仲成出车途中由于没有将货物盖好好, ,导致大雨将货物淋湿导致大雨将货物淋湿, ,造成损失造成损失1212万元万元, ,货主李文鸣向两人货主李文

13、鸣向两人索赔。索赔。8 8月月1515日，李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时，高日，李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时，高亚光将李武鸣打成重伤，随后潜逃。亚光将李武鸣打成重伤，随后潜逃。 李文鸣兄弟找到杨仲成，要他们负责赔偿货物损失李文鸣兄弟找到杨仲成，要他们负责赔偿货物损失1.21.2万元以及医药费万元以及医药费70007000元。杨仲成说他只是替高亚光打工的，元。杨仲成说他只是替高亚光打工的，不能负责偿还高亚光的债务。李文鸣兄弟遂向人民法院提起不能负责偿还高亚光的债务。李文鸣兄弟遂向人民法院提起诉。诉。2. 2. 合伙企业的利弊合伙企业的利弊合伙企业的有利之处主要有：合伙企业的有利之处主要

14、有：（1 1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。（2 2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。（3 3）每个合伙人均有参与管理的权利，每个合伙人均有参与管理的权利，（4 4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。（5 5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般不各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与灵活性。较大的自由与灵活性。合伙企业的不利之处主要有：合伙

15、企业的不利之处主要有：（1 1）合伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规模合伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规模一般不大。一般不大。（2 2）合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营失合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营失败，很容易导致倾家荡产。败，很容易导致倾家荡产。（3 3）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中与统一，不利于实行科学化的管理。中与统一，不利于实行科学化的管理。（4 4）合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或退合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。出，

16、合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。三、公司（三、公司（Corporation）1. 1. 1. 1. 公司的概念公司的概念公司的概念公司的概念 公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。组织。组织。组织。 公司是法人，具有公司是法人，具有公司是法人，具有公司是法人，具有独立的法律人格独立的法律人格独立的法律人格独立的法律人格，这是公司，这是公司，这是公司，这是公司的最重要与最基本的法律特征。的最重要与最基本的法律特征。的最重要与最基本的法律特征。的最重要与

17、最基本的法律特征。 2.2.公司的特征公司的特征pp公司拥有自己的财产公司拥有自己的财产公司拥有自己的财产公司拥有自己的财产pp公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义享受权利、承担义务pp公司以自己的名义起诉、应诉公司以自己的名义起诉、应诉公司以自己的名义起诉、应诉公司以自己的名义起诉、应诉pp公司有日常经营管理权公司有日常经营管理权公司有日常经营管理权公司有日常经营管理权pp公司的存续一般不受股东变化的影响公司的存续一般不受股东变化的影响公司的存续一般不受股东变化的影响公司的存续一般不受股东变化的影响 3. 3.

18、 公司种类公司种类 本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，本课所研究的公司主要是从法律责任的角度，根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营根据公司股东对公司债务的责任、集资的途径、经营管理结构等因素进行分类的公司。管理结构等因素进行分类的公司。管理结构等因素进行分类的公司。管理结构等因素进行分类的公司。 (1)(1)(1)(1)无限责任公司无限责任公司无限责任公司无限责任公司(2)(2)(2)(2)有限责任公司有限责

19、任公司有限责任公司有限责任公司(3)(3)(3)(3)两合公司两合公司两合公司两合公司(4)(4)(4)(4)股份有限责任公司股份有限责任公司股份有限责任公司股份有限责任公司根据不同标准公司有不同的分类。根据不同标准公司有不同的分类。根据不同标准公司有不同的分类。根据不同标准公司有不同的分类。如母公司与子公司，总公司与分如母公司与子公司，总公司与分如母公司与子公司，总公司与分如母公司与子公司，总公司与分公司，本国公司、外国公司与跨公司，本国公司、外国公司与跨公司，本国公司、外国公司与跨公司，本国公司、外国公司与跨国公司，公营公司与私营公司，国公司，公营公司与私营公司，国公司，公营公司与私营公司

20、，国公司，公营公司与私营公司，封闭式公司与开放式公司等，封闭式公司与开放式公司等，封闭式公司与开放式公司等，封闭式公司与开放式公司等， (1)(1)(1)(1)无限责任公司无限责任公司无限责任公司无限责任公司（Unlimited Liability CompanyUnlimited Liability Company) ) 无限责任公司无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司。是指股东对公司的债务负无限责任的公司。特点：特点： 股东责任的无限性；股东责任的无限性； 股东责任的连带性；股东责任的连带性； 公司组织的稳定性公司组织的稳定性（以信用作为股东结合的基础，是典（以信用作为股东结合

21、的基础，是典型的人合公司）；型的人合公司）； 内外关系的合伙性内外关系的合伙性（这种公司具有浓厚的合伙性）；（这种公司具有浓厚的合伙性）； 所有权与经营权的统一性所有权与经营权的统一性（出资者既是公司的股东，也（出资者既是公司的股东，也是公司的领导人）。是公司的领导人）。 最早出现的公司形式，起最早出现的公司形式，起源于中世纪的意大利与地中源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体海沿岸的家族营业团体。(2)(2)有限责任公司有限责任公司（Limited Liability Company)Limited Liability Company) 有限责任公司有限责任公司是指股东人数较少，不发行

22、股票，股是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。 特点：特点： 股东责任的有限性股东责任的有限性; ; 股东人数的有限性股东人数的有限性; ; 公司资本的封闭性公司资本的封闭性; ; 公司组织的简便性公司组织的简便性; ; 资合与人合的统一性资合与人合的统一性; ;不公开发行股票，股不公开发行股票，股份一般不得随意转让份一般不得随意转让 设立简便，只有发起设立没有设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会可以不设立股东大会在本质上是一种资本的联合

23、，但股东相互之间又具有在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。 (3)(3)(3)(3)两合公司两合公司两合公司两合公司( (Joint Venture Company )Joint Venture Company ) 两合公司两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。股东所组成的公司。这种公司是这种公司是大陆法系大陆法系国家所特有的国家所特有的 特点：特点：公司中并存两种承担不同责任的股东；公司中并存两种承担不同责任的股东；公司兼有无限公司与有限公

24、司的特点，但是以无限公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；公司的特点为主；公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；任股东对公司业务有监督权；公司的法律地位与无限责任公司基本相同。公司的法律地位与无限责任公司基本相同。 (4)(4)(4)(4)股份有限责任公司股份有限责任公司股份有限责任公司股份有限责任公司（Limited Liability Company by SharesLimited Liability Company by Shares） 股份有限公司股份有限公司是指公司资本分成相等的股份，

25、公是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。公司的债务负有限责任的公司。特点：特点：股东责任的有限性股东责任的有限性; ;资本募集的公开性资本募集的公开性; ;股东出资的股份性；股东出资的股份性；公司股票的流通性；公司股票的流通性；公司经营权与所有权的独立性。公司经营权与所有权的独立性。股份有限责任公司与有限责任公司的区别股份有限责任公司与有限责任公司的区别股份有限责任公司与有限责任公司的区别股份有限责任公司与有限责任公司的区别性质不同性质不同;(;(股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司股份有限

26、公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭型公司则是封闭型公司) )规模不同规模不同; ;筹集资本的方式不同筹集资本的方式不同; ;股东人数不同股东人数不同; ;组织结构不同组织结构不同; ; ( (在有些国家，对股份有限公司要在有些国家，对股份有限公司要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是一人一人) )所有权与经营权的分离程度不同。所有权与经营权的分离程度不同。4 4、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国

27、公司法、公司制度的历史演变及各国公司法起源追溯起源追溯: :古希腊与古罗马时代古希腊与古罗马时代（1 1）特许公司的建立）特许公司的建立 1553168015531680年英国以股份形式建立年英国以股份形式建立4949家家, ,如如: :15531553年的年的“莫斯科公司，莫斯科公司，15581558年的年的“土耳其公司土耳其公司”，16001600年的年的“东印度公司东印度公司”。 特许贸易公司已具近代公司的特征。特许贸易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董如以募集股金建立，具有法人地位，由董事会领导下的经理人员经营等。事会领导下的经理人员经营等。还不是近还不是近代

28、意义上的公司代意义上的公司4 4、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法（2 2）合股公司的出现）合股公司的出现特点特点: :股票形式合资经营，授权经理人员；股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。股东负有限责任，合伙人承担无限责任。 这是向近代公司制转化的一种过渡形态这是向近代公司制转化的一种过渡形态现代股份公司的现代股份公司的先驱。发行可转先驱。发行可转让的股票让的股票4 4、公司制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法、公司

29、制度的历史演变及各国公司法、公司制度的历史演变及各国公司法（3 3）现代公司制度的形成）现代公司制度的形成条件：条件：以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经营管理活动由经理人员承担；营管理活动由经理人员承担；为股份公司公司颁布了为股份公司公司颁布了基本的法律制度，确立了公司的法人地位。基本的法律制度，确立了公司的法人地位。标志：标志：18441844年年英国英国议会通过并颁布公司法，以及议会通过并颁布公司法，以及18561856年确年确认登记的合股公司为有限公司与法人公司。认登记的合股公司为有限公司与法人公司。美国最高法院法官马歇尔美国最高法院法官

30、马歇尔( (任期任期18011835)18011835)与塔尼与塔尼( (任期任期18361864)18361864)的判决，确立了公司的法人地位。的判决，确立了公司的法人地位。最早成文公司法：最早成文公司法：法国法国18071807年商法典规定了年商法典规定了“公司公司” 5.5.5.5.公司法的特征公司法的特征公司法的特征公司法的特征(1)(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相从

31、公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律结合的法律 (3)(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。意性相结合的法律。 (4)(4)公司法是具有一定的国际性的国内法公司法是具有一定的国际性的国内法 第二节第二节 合伙法合伙法一、合伙企业的设立一、合伙企业的设立一、合伙企业的设立一、合伙企业的设立合伙合同合伙合同是规定合伙人之间权利、义务的法律文件，是确是规定合伙人之间权利、义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面的基本法律依

32、据。合伙的经营等方面的基本法律依据。合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。1 1 1 1、合伙合同的主要条款、合伙合同的主要条款、合伙合同的主要条款、合伙合同的主要条款2 2 2 2、登记注册事项、登记注册事项、登记注册事项、登记注册事项3 3 3 3、合伙关系、合伙关系、合伙关系、合伙关系合伙企业的设立合伙企业的设立l合伙的登记合伙的登记英美法系国家对普通合伙一般英美法系国家对普通合伙一般不要求不要求经政府的批准登记，经政府的批准登记，但要

33、求所有的合伙企业必须有合法的目的。但要求所有的合伙企业必须有合法的目的。大陆法系国家都要求设立合伙企业时大陆法系国家都要求设立合伙企业时必须必须履行申请登记履行申请登记手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企业的成立日期。业的成立日期。 二、合伙关系二、合伙关系二、合伙关系二、合伙关系(1/2)(1/2)(1/2)(1/2)1. 1. 1. 1. 合伙企业内部各合伙人之间的关系合伙企业内部各合伙人之间的关系合伙企业内部各合伙人之间的关系合伙企业内部各合伙人之间的关系 (2) (2) (2) (2) 合伙人的义务合伙人的义务合伙人的义务合伙

34、人的义务缴纳出资缴纳出资缴纳出资缴纳出资忠实忠实忠实忠实谨慎和注意谨慎和注意谨慎和注意谨慎和注意不随意不随意不随意不随意转让出资转让出资转让出资转让出资（1 1 1 1）合伙人的权利）合伙人的权利）合伙人的权利）合伙人的权利 分享利润分享利润分享利润分享利润 参与经营管理参与经营管理参与经营管理参与经营管理 监督和检查帐目监督和检查帐目监督和检查帐目监督和检查帐目 获得补偿获得补偿获得补偿获得补偿案例分析案例分析 甲、乙、丙三人各出资甲、乙、丙三人各出资2 2万元成立一饮万元成立一饮食店。在经营中因资金短缺，三人决定向外借钱食店。在经营中因资金短缺，三人决定向外借钱。乙找到其朋友丁向其借钱，丁

35、声明借钱可以，。乙找到其朋友丁向其借钱，丁声明借钱可以，但自己要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配但自己要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在外，不知这，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在外，不知这一情况。甲回来得知情况后表示不同意丁加入合一情况。甲回来得知情况后表示不同意丁加入合伙。伙。 问：丁问：丁 的入伙是否有效？的入伙是否有效？案例分析案例分析 李某在李某在郊区王某家租了郊区王某家租了4 4间房子开粉条间房子开粉条厂，李某要给王某租金，但王某要利润的厂，李某要给王某租金，但王某要利润的1/41/4，双，双方同意。第一年生意红火，李某给王某方同意。第一年生意红火

36、，李某给王某1.81.8万元，万元，第二年第二年1 1万元。后来李某扩大生产多处开厂，结果万元。后来李某扩大生产多处开厂，结果导致供大于求而出现亏损，到第五年李某已欠债导致供大于求而出现亏损，到第五年李某已欠债5 5万元，而且李某自己已无力偿债，债主找王某要债。万元，而且李某自己已无力偿债，债主找王某要债。问：王某是否应还债？问：王某是否应还债？案例分析案例分析 甲某是一川菜馆合伙人之一，因生意甲某是一川菜馆合伙人之一，因生意兴隆，甲便和其妻在附近州开了一家川菜馆，兴隆，甲便和其妻在附近州开了一家川菜馆，主要由其妻照管，甲经常将客人介绍到自己主要由其妻照管，甲经常将客人介绍到自己开的川菜馆，并

37、骗说两家是连锁店。问：甲开的川菜馆，并骗说两家是连锁店。问：甲的做法是否正确？的做法是否正确？ 二、合伙关系二、合伙关系二、合伙关系二、合伙关系(2/2)(2/2)(2/2)(2/2) 2. 2. 2. 2. 合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人的关系相互代理( (负连带无限责任负连带无限责任) ) l各合伙人通常业务行为约束其他人各合伙人通常业务行为约束其他人l权利限制不能影响第三人权利限制不能影响第三人l新加入合伙人对债务的承担新加入合伙人对债务的承担出售合伙企业的货物；出售合伙企业的货物；以企业的名义购买企业以企业的名义购买企业的业务所需要的

38、货物；的业务所需要的货物；收受企业的债款，并出收受企业的债款，并出具收据具收据为企业雇佣职工；为企业雇佣职工；以企业名义承兑与开立以企业名义承兑与开立流通票据流通票据以企业的信用借款或以以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款企业的货物作抵押贷款委托律师为企业进行诉委托律师为企业进行诉讼。讼。案例分析案例分析 几个人合伙干图书批发生意，其中一人几个人合伙干图书批发生意，其中一人在外欠债，其对债主说：在外欠债，其对债主说：“下年用图书批发的盈下年用图书批发的盈利还债利还债”。但下年图书批发亏损，合伙解散。此。但下年图书批发亏损，合伙解散。此人的债权人请求法院保全合伙企业的财产，要求人的债权人请求

39、法院保全合伙企业的财产，要求拍卖还债。问：法院能否支持？拍卖还债。问：法院能否支持？ 三、合伙企业的解散三、合伙企业的解散三、合伙企业的解散三、合伙企业的解散有三种情况：有三种情况：有三种情况：有三种情况：自愿解散自愿解散自愿解散自愿解散依法解散依法解散依法解散依法解散强制解散强制解散强制解散强制解散 合伙人原则上有权提出退出合伙。合伙人原则上有权提出退出合伙。合伙人原则上有权提出退出合伙。合伙人原则上有权提出退出合伙。（1 1）合伙人之一死亡或退出）合伙人之一死亡或退出; ;（2 2）当合伙企业或合伙人之一破产时；）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3 3）情事变迁致使所从事的业务非法时；）情

40、事变迁致使所从事的业务非法时；（4 4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5 5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。企业。四、有限合伙四、有限合伙四、有限合伙四、有限合伙（Limited PartnershipLimited Partnership） 指由指由指由指由至少

41、一名普通合伙人至少一名普通合伙人至少一名普通合伙人至少一名普通合伙人（General PartnerGeneral Partner）和和和和至少一名有限合伙人至少一名有限合伙人至少一名有限合伙人至少一名有限合伙人（L Limited Partnerimited Partner）组成的企业，组成的企业，组成的企业，组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以出资为限。责任，即仅以出资为限。责任，即仅以出资为限。责任，即仅以出资为限。

42、在在1212世纪至世纪至1313世纪世纪“卡孟达契约卡孟达契约”( (CommendaCommenda) )主要是在普通商人主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。p18071807年年法国商法典法国商法典首次对有限合伙作出了规定。首次对有限合伙作出了规定。p18901890年年英国合伙法英国合伙法也规定了有限合伙，也规定了有限合伙，19071907年又制定了单行年又制定了单行的的“有限合伙法有限合伙法”。 p19161916年美国统一州法委员会于制定年美国统一州法委员会于制定统一有限合伙法统一有限合伙法，现已被，现已

43、被大多数州所采纳。大多数州所采纳。作业作业作业作业1 1 19971997年，张广安、高志良、方士英达成书面年，张广安、高志良、方士英达成书面协议，共同出资，开设协议，共同出资，开设“通达服装店通达服装店”，注册为合，注册为合伙企业。其中张广安提供房屋场地，作价伙企业。其中张广安提供房屋场地，作价6 6万元；高万元；高志良对房屋进行装修，提供相应设施，作价志良对房屋进行装修，提供相应设施，作价2 2万元；万元；方士英提供劳务及方士英提供劳务及1 1万元资金，共作价万元资金，共作价2 2万元。三人万元。三人约定由方士英负责管理服装店的日常事务，对外签约定由方士英负责管理服装店的日常事务，对外签定

44、合同，但数额在定合同，但数额在4 4万元以上的交易必须征得其他合万元以上的交易必须征得其他合伙人的一致同意，否则合同无效。伙人的一致同意，否则合同无效。 同年同年1010月，方士英自己又开设了一家个体服月，方士英自己又开设了一家个体服装店，取名为装店，取名为“顺发服装屋顺发服装屋”。他多次以。他多次以“通达通达”的名义从的名义从“顺发顺发”高价买入或向高价买入或向“顺发顺发”低价卖出低价卖出服装，以此方式赚取差价。服装，以此方式赚取差价。1111月，方士英又以月，方士英又以“通通达达”的名义向服装厂定购了一批的名义向服装厂定购了一批8 8万元的服装，货到万元的服装，货到后被转至后被转至“顺发顺

45、发”出售，货款则一直未付。出售，货款则一直未付。 但但“顺发顺发”仍亏损严重，负债高达仍亏损严重，负债高达2 2万元。万元。1212月，月，方士英将方士英将“通达通达”的的3 3万元资金取出后携款潜逃。此万元资金取出后携款潜逃。此时，时，“通达通达”资产的全部价值为资产的全部价值为7 7万元。万元。 “顺发顺发”的债权人和服装厂无法找到方士英，的债权人和服装厂无法找到方士英，便要求张广安、高志良清偿债务。张、高二人认为与便要求张广安、高志良清偿债务。张、高二人认为与服装厂的交易额超过服装厂的交易额超过4 4万，合同无效；而对于万，合同无效；而对于“顺发顺发”的债务，的债务，“通达通达”没有义务

46、承担，因此两人拒绝清没有义务承担，因此两人拒绝清偿。偿。“顺发顺发”的债权人、服装厂遂诉至人民法院。张的债权人、服装厂遂诉至人民法院。张广安、高志良也向人民法院起诉方士英，要求他赔偿广安、高志良也向人民法院起诉方士英，要求他赔偿因其在因其在“通达服装店通达服装店”和和“顺发时装屋顺发时装屋”之间进行不之间进行不正当交易所造成的损失，以及因其违反合同约定，私正当交易所造成的损失，以及因其违反合同约定，私自签订自签订4 4万元以上标的的合同并且侵占合伙财产所造万元以上标的的合同并且侵占合伙财产所造成的损失。成的损失。【问题问题】 法院应当如何判决？法院应当如何判决？作业作业2 2 19981998

47、年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金合伙协议约定：甲以现金5 5万元出资，乙以房屋作价万元出资，乙以房屋作价8 8万元出资，丙以劳务作价万元出资，丙以劳务作价4 4万元出资；各合伙人按万元出资；各合伙人按相同比例分配赢利相同比例分配赢利, ,分担亏损。合伙企业成立后，为分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于扩大经营，于19981998年年6 6月向银行贷款月向银行贷款5 5万元，期限为万元，期限为一年。一年。19981998年年8 8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算

48、手盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算手续。续。19981998年年9 9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。化，企业严重亏损。19991999年年5 5月，乙丙丁决定解散合月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现有财产价值人民币伙企业，并将企业的现有财产价值人民币3 3万元予以万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。 19991999年年6 6月，银行贷款到期后，银行找合伙月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全

49、部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银还全部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。【问题问题】（1 1）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由。）甲乙丙丁的主张能否成立？

50、并说明理由。（2 2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3 3）在在银银行行贷贷款款清清偿偿后后，甲甲乙乙丙丙丁丁之之间间应应如如何何分分担担清偿责任？清偿责任？ 第三节第三节 公司法公司法一、公司的设立一、公司的设立一、公司的设立一、公司的设立 大体程序：大体程序：大体程序：大体程序： 聚齐法定人数的创办人；聚齐法定人数的创办人； 创办人负责拟定公司的章程和内部细则；创办人负责拟定公司的章程和内部细则； 凑足法律所要求的最低资本金并组织认购股份；凑足法律所要求的最低资本金并组织认购股份； 选举或任命公司的管理人员；选举或任命公司的管理人员； 申请注册登记；申

51、请注册登记；（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立(1/4)(1/4)(1/4)(1/4) 1 1 1 1、公司的发起人、公司的发起人、公司的发起人、公司的发起人（promoterpromoter）发起人的法定数量发起人的法定数量发起人的法定数量发起人的法定数量发起人的资格发起人的资格发起人的义务发起人的义务 发起人合同发起人合同(Promoter(Promoters Contract)s Contract)（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立(2/4)(2/4)(2/4)(2

52、/4)2 2 2 2、公司的章程、公司的章程、公司的章程、公司的章程 在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大在大陆法国家，如德国、法国、日本、意大利等，公司章程是一份单一的文件。利等，公司章程是一份单一的文件。利等，公司章程是一份单一的文件。利等，公司章程是一份单一的文件。其内容根据重要其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项事项和任意记载事项 在英美法系国家，公司章程由组织大纲和内在英美法系国家，公司章程由组织大纲和内在英美法系国家，

53、公司章程由组织大纲和内在英美法系国家，公司章程由组织大纲和内部细则两个文件组成：部细则两个文件组成：部细则两个文件组成：部细则两个文件组成： （1 1）组织大纲（）组织大纲（英英 MemorandumMemorandum美美 Articles of AssociationArticles of Association）。）。 （2 2）内部细则（英）内部细则（英 Articles of Association Articles of Association ，美，美 by - laws by - laws ）。）。 （一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）

54、股份有限公司的设立(3/4)(3/4)(3/4)(3/4)公司章程一般应包括以下内容公司章程一般应包括以下内容公司章程一般应包括以下内容公司章程一般应包括以下内容 （1 1 1 1）公司名称。）公司名称。）公司名称。）公司名称。 （2 2 2 2）公司的目的与经营范围。）公司的目的与经营范围。）公司的目的与经营范围。）公司的目的与经营范围。 （3 3 3 3）公司的注册地。）公司的注册地。）公司的注册地。）公司的注册地。 （4 4 4 4）公司资本的总额以及每股的金额。）公司资本的总额以及每股的金额。）公司资本的总额以及每股的金额。）公司资本的总额以及每股的金额。 （5 5 5 5）通知或公告

55、的方法）通知或公告的方法）通知或公告的方法）通知或公告的方法 (6(6(6(6）董事会、监事会的人数及第一届董事会、）董事会、监事会的人数及第一届董事会、）董事会、监事会的人数及第一届董事会、）董事会、监事会的人数及第一届董事会、监事会成员名单及其地址监事会成员名单及其地址监事会成员名单及其地址监事会成员名单及其地址。 （一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立（一）股份有限公司的设立(4/4)(4/4)(4/4)(4/4)3 3、认购和缴纳股份、认购和缴纳股份l一次认股设立亦称发起设立一次认股设立亦称发起设立l招股设立，亦称渐次设立。招股设立，亦称渐次设立。 4

56、 4、公司的注册登记、公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。（二）有限责任公司的设立（二）有限责任公司的设立l有限公司成立的有限公司成立的要件要件o成立有限公司必须具备法定成立有限公司必须具备法定股东人数股东人数o必须交足必须交足公司资本公司资本，并符合公司立法中法

57、定金，并符合公司立法中法定金额的规定额的规定o必须依法订立必须依法订立公司章程公司章程，并申请主管机关予以，并申请主管机关予以登记登记l有限公司成立的有限公司成立的程序程序 制定章程制定章程交纳出资交纳出资申请登记申请登记案例分析l19951995年年9 9月，某甲公司与某乙公司共同发起设立金龙月，某甲公司与某乙公司共同发起设立金龙有限责任公司。双方签订发起人协议：有限责任公司。双方签订发起人协议：(1)(1)甲公司投甲公司投入价值入价值4040万元的厂房设备，乙公司投入资金万元的厂房设备，乙公司投入资金2828万元万元人民币。人民币。(2)(2)公司设立股东会、董事会。公司设立股东会、董事会

58、。(3)(3)各方按各方按投资比例分享利润、分担风险。投资比例分享利润、分担风险。(4)(4)具体筹备及注册具体筹备及注册登记由乙方负责。此后，双方制定了公司章程，确登记由乙方负责。此后，双方制定了公司章程，确定董事会人选，举行了两次董事会议；制定了公司定董事会人选，举行了两次董事会议；制定了公司章程。乙方分两次将章程。乙方分两次将2828万元人民币汇入公司帐户。万元人民币汇入公司帐户。公司的设立由某会计师事务所验资后出具了证明。公司的设立由某会计师事务所验资后出具了证明。 l 问题问题 金龙有限公司是否符合有限责任公司的法定条件金龙有限公司是否符合有限责任公司的法定条件和程序和程序? ? 二

59、、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本(1/4)(1/4)(1/4)(1/4)1 1 1 1、公司资本的概念：、公司资本的概念：、公司资本的概念：、公司资本的概念：广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金广义：指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产（自有资本和财产（自有资本和财产（自有资本和财产（自有资本equityequityequityequity和借贷资本和借贷资本和借贷资本和借贷资本loan capitalloan capitalloan c

60、apitalloan capital ）狭义：仅指公司自有资本狭义：仅指公司自有资本狭义：仅指公司自有资本狭义：仅指公司自有资本公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础，法律意义是公司对第三人的最低财产担保。意义是公司对第三人的最低财产担保。意义是公司对第三人的最低财产担保。意义是公司对第三人的最低财产担保。各国公司法规定：各国公司法规定：（1 1 1 1）资本额必须在章程中载明不得随意增减；）资本额必须在章程中载明不得随意增减；）资本额必须在章程中

61、载明不得随意增减；）资本额必须在章程中载明不得随意增减；（2 2 2 2）资本不得低于法定最低资本额；（）资本不得低于法定最低资本额；（）资本不得低于法定最低资本额；（）资本不得低于法定最低资本额；（3 3 3 3）必须经常维持与公司）必须经常维持与公司）必须经常维持与公司）必须经常维持与公司资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（资本额相当的实际财产，不得以资本分红；（4 4 4 4）采取）采取）采取）采取“授权资授权资授权资授权资本制本制本制本制”或或或或“法定资本制法定资本制法定资本制法定资本制”管理。管理。

62、管理。管理。自有资本自有资本自有资本自有资本亦称亦称亦称亦称“ “衡平衡平衡平衡平资本资本资本资本” ”二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本(2/4)(2/4)(2/4)(2/4) 2 2 2 2、股份和股票、股份和股票、股份和股票、股份和股票股份有限公司的资本均分为股份股份有限公司的资本均分为股份股份有限公司的资本均分为股份股份有限公司的资本均分为股份 股份有限公司的股份表现为股票股份有限公司的股份表现为股票股份有限公司的股份表现为股票股份有限公司的股份表现为股票 股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票股份有限公司的资本主要是通过向

63、社会公开发行股票股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票而募集的，一般称为而募集的，一般称为而募集的，一般称为而募集的，一般称为“股份资本股份资本股份资本股份资本”（Share CapitalShare CapitalShare CapitalShare Capital ) ) ) )，简称，简称，简称，简称“股股股股本本本本”股份的种类：股份的种类：p普通股与普通股与优先股优先股： p有证股与无证股有证股与无证股p记名股与无记名股记名股与无记名股p有票面金额股无票面金额股有票面金额股无票面金额股l累积优先股非累积优先股累积优先股非累积优先股

64、l参与优先股非参与优先股参与优先股非参与优先股l清算优先股清算优先股二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本(3/4)(3/4)(3/4)(3/4) 3 3 3 3、公司债与公司债券、公司债与公司债券、公司债与公司债券、公司债与公司债券是指公司向社会发行债券所借之债。是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券公司债券是指公司债的有价证券种类：种类：无抵押公司债和有抵押公司债无抵押公司债和有抵押公司债 与股份的差异：与股份的差异：l股东股东债权人债权人l永久投资永久投资有清偿期有清偿期l红利率不定红利率不定债卷有固定利息债卷有固定

65、利息l参与权参与权无参与权无参与权l公司债优先清偿公司债优先清偿 二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本二、股份有限公司的资本(4/4)(4/4)(4/4)(4/4) 4.4.红利与公积金红利与公积金 （1 1）红利（）红利（dividends)dividends) 红利是公司盈利中用以分派给股东的部分，与红利是公司盈利中用以分派给股东的部分，与利息（利息（interestinterest）是不同的）是不同的 （2 2）公积金（）公积金（reserve funds) reserve funds) 法定公积金法定公积金 法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须法国与德

66、国的股份有限公司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存从每年的纯利润中提存5 5的公积金，直至达到资本总的公积金，直至达到资本总额的额的1010为止。为止。 任意公积金任意公积金 三、公司的组织与管理三、公司的组织与管理三、公司的组织与管理三、公司的组织与管理 （一）有限责任公司的机构（一）有限责任公司的机构（一）有限责任公司的机构（一）有限责任公司的机构l股东大会股东大会 由全体股东组成，是公司的最高权利机构。由全体股东组成，是公司的最高权利机构。l董事或董事会董事或董事会 设董事一人或数人组成公司的执行机关，主设董事一人或数人组成公司的执行机关，主持管理公司的业务活动。持管理公司的业务活动。

67、l监事或监事会监事或监事会 行使对公司的监察职能。行使对公司的监察职能。（二）股份有限公司的组织与管理（二）股份有限公司的组织与管理（二）股份有限公司的组织与管理（二）股份有限公司的组织与管理 1 1 1 1、公司的机关与管理权、公司的机关与管理权、公司的机关与管理权、公司的机关与管理权股东大会、董事会和监事会三种。股东大会、董事会和监事会三种。股东大会、董事会和监事会三种。股东大会、董事会和监事会三种。2 2 2 2、股东大会、股东大会、股东大会、股东大会定期股东大会、临时股东大会（特别股东大会）定期股东大会、临时股东大会（特别股东大会）定期股东大会、临时股东大会（特别股东大会）定期股东大会

68、、临时股东大会（特别股东大会） 一般由董事会召集一般由董事会召集一般由董事会召集一般由董事会召集3 3 3 3、董事会、董事会、董事会、董事会是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公是股份有限公司的业务管理机构，负责处理公司的经营管理事宜。司的经营管理事宜。司的经营管理事宜。司的经营管理事宜。 4 4 4 4、监察人会和公司的监察人或审计人、监察人会和公司的监察人或审计人、监察人会和公司的监察人或审计人、监察人会和公司的监察人或审计人 四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（

69、1/31/31/31/3） 1 1 1 1、公司的解散、清算、公司的解散、清算、公司的解散、清算、公司的解散、清算公司的解散原因：公司的解散原因：公司的解散原因：公司的解散原因：（1 1 1 1）公司章程所规定的解散事由的发生）公司章程所规定的解散事由的发生）公司章程所规定的解散事由的发生）公司章程所规定的解散事由的发生（2 2 2 2）公司经营的事业已经成就或不能成）公司经营的事业已经成就或不能成）公司经营的事业已经成就或不能成）公司经营的事业已经成就或不能成（3 3 3 3）股东会议的决议；）股东会议的决议；）股东会议的决议；）股东会议的决议；（4 4 4 4）公司的股东人数或资本总额低于

70、法定的最低数额；）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额；）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额；）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额；（5 5 5 5）被其他公司合并；）被其他公司合并；）被其他公司合并；）被其他公司合并；（6 6 6 6）公司破产；）公司破产；）公司破产；）公司破产；（7 7 7 7）政府主管部门下令解散。）政府主管部门下令解散。）政府主管部门下令解散。）政府主管部门下令解散。 四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（2/32/32/32/3）l 公司在解散后，应指定清算人公司在解散后，应指定清算人 l 清算人的主要

71、职责清算人的主要职责Y检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东查阅；查阅；Y以公告的方式催告债权人在一定的期限内报明其债权，对于知道以公告的方式催告债权人在一定的期限内报明其债权，对于知道姓名的债权人，应分别予以通知；姓名的债权人，应分别予以通知；Y了结公司的业务；了结公司的业务；Y收回公司的债权；收回公司的债权；Y偿还公司的债务；偿还公司的债务； Y分配公司的剩余财产。分配公司的剩余财产。 四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（四、公司解散与清算（3/33/33/33/3）l清算人的权限清算人的权限

72、Y 清算人在履行清算职务时，有代表公司的全权；清算人在履行清算职务时，有代表公司的全权；Y公司对清算人权限所作出的限制不得对抗善意第三人；公司对清算人权限所作出的限制不得对抗善意第三人；Y清算人必须在一定的期限内完成公司的清算工作；清算人必须在一定的期限内完成公司的清算工作；Y在完成清算后，清算人应造具清算期内的收支表与公司损益计算在完成清算后，清算人应造具清算期内的收支表与公司损益计算表，连同各项簿册提交股东大会请求追认，同时应向法院呈报；表，连同各项簿册提交股东大会请求追认，同时应向法院呈报；Y经股东大会承认后，清算人即可解除责任。经股东大会承认后，清算人即可解除责任。 五、公司合并、兼并

73、与收购（五、公司合并、兼并与收购（五、公司合并、兼并与收购（五、公司合并、兼并与收购（1/21/21/21/2） 1.1.公司合并公司合并 指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。公司的法律行为。 两种形式：两种形式：（1 1）吸收合并）吸收合并 （2 2）新设合并）新设合并 2. 2. 兼并兼并 两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。 兼并的方法有三种：（兼并的方法有三种：（1 1）用

74、现金或证券购买其他公司）用现金或证券购买其他公司的资产；（的资产；（2 2）购买其他公司的股份或股票；（）购买其他公司的股份或股票；（3 3）对其他公司股）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。与负债。 五、公司合并、兼并与收购（五、公司合并、兼并与收购（五、公司合并、兼并与收购（五、公司合并、兼并与收购（2/22/22/22/2） 3. 3. 收购收购 通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业的股票达到控制目标企业，使资产所有权与经营权有业的股票达到控制

75、目标企业，使资产所有权与经营权有偿转让的行为。偿转让的行为。 收购的途径有三种：（收购的途径有三种：（1 1）控股式；（）控股式；（2 2）购买式；）购买式；（3 3）吸收式。）吸收式。 三者关系：三者关系：三者关系：三者关系： 收购属于兼并的一种，是一种控股式的兼并；收购属于兼并的一种，是一种控股式的兼并；而兼并则属于合并的一种，是吸收合并。而兼并则属于合并的一种，是吸收合并。 第四节第四节 中国的商事组织与商事组织法中国的商事组织与商事组织法 1993199319931993年年年年12121212月月月月29292929日，第八届全国人民代表大会常日，第八届全国人民代表大会常日，第八届全

76、国人民代表大会常日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了务委员会第五次会议通过了务委员会第五次会议通过了务委员会第五次会议通过了中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法自自自自1994199419941994年年年年7 7 7 7月月月月1 1 1 1日起实施。日起实施。日起实施。日起实施。1999199919991999年年年年12121212月月月月25252525日，第九届日，第九届日，第九届日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过了全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过了全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过

77、了全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过了关于修改关于修改关于修改关于修改 中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法的决定，使之更的决定，使之更的决定，使之更的决定，使之更加完备。加完备。加完备。加完备。 中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法的主要内容的主要内容公司法共有公司法共有公司法共有公司法共有11111111章章章章230230230230条条条条1 1 1 1关于制定该法的目的与适用范围关于制定该法的目的与适用范围关于制定该法的目的与适用范围关于制定该法的目的与适用范围 2 2关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体关于公司的法律地位

78、、管理体制与经营管理体3 3关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件 4 4关于股份有限公司股份的发行与股份的转让关于股份有限公司股份的发行与股份的转让5 5关于公司发行债券的条件和转让关于公司发行债券的条件和转让 6 6关于建立公司财务会计报告制度关于建立公司财务会计报告制度 7 7关于公司的合并、分立与破产、解散和清算关于公司的合并、分立与破产、解散和清算8 8关于公司的法律责任关于公司的法律责任 9 9关于外国公司在中国设立分支机构的程序关于外国公司在中国设立分支机构的程序 作业1l19961996年年1212月，万海昌、邢智宾两人合资开办了一家月

79、，万海昌、邢智宾两人合资开办了一家网络技术服务公司，向工商局办理了注册登记。其网络技术服务公司，向工商局办理了注册登记。其中万海昌出资中万海昌出资6 6万元，邢智宾向朋友齐明礼借款万元，邢智宾向朋友齐明礼借款4 4万万元，作为自己的出资。元，作为自己的出资。19981998年年1 1月，只剩下月，只剩下1 1万元存万元存款，而负债确高达款，而负债确高达6 6万元，其中向个体户蔡锦肃借万元，其中向个体户蔡锦肃借款款4 4万元，向某电脑公司购买电脑欠货款万元，向某电脑公司购买电脑欠货款2 2万元。网万元。网络公司因此宣告破产，网络公司破产后，齐明礼、络公司因此宣告破产，网络公司破产后，齐明礼、蔡锦

80、肃和电脑公司都找到万海昌、邢智宾两人，要蔡锦肃和电脑公司都找到万海昌、邢智宾两人，要求他们清偿欠款，万海昌、邢智宾提出其所开办的求他们清偿欠款，万海昌、邢智宾提出其所开办的公司为有限责任公司，只能以账面所剩的公司为有限责任公司，只能以账面所剩的1 1万元资万元资金在三者之间按金在三者之间按2 2：2 2：1 1的比例清偿，齐明礼等人的比例清偿，齐明礼等人不同意，便向人民法院起诉。不同意，便向人民法院起诉。l问：法院对此案应如何处理？为什么？问：法院对此案应如何处理？为什么？作业2l某某机机械械制制造造厂厂（以以下下简简称称机机械械厂厂）为为国国有有企企业业，资资产产20002000万万元元，负

81、负债债18001800万万。19961996年年1 1月月，机机械械厂厂将将大大部部分分财财产产转转移移到到其其设设在在外外地地的的一一家家分分厂厂，并并将将该该分分厂厂注注册册成成立立为为一一家家国国有有独独资资的的机机械械制制造造有有限限责责任任公公司司（以以下下简简称称机机械械公公司司）。随随后后，机机械械厂厂立立即即申申请请破破产产，此此时时，该该厂厂实实际际资资产产只只剩剩下下了了100100万万元元。机机械械厂厂的的债债权权人人要要求求机机械械公公司司也也要要承承担担债债务务清清偿偿责责任任。机机械械公公司司辩辩称称该该公公司司为为新新设设立立的的独独立立法法人人，与与机机械械厂厂

82、是是两两个个完完全全不不同同的的民民事事主主体体，没没有有义义务务承承担担机机械械厂厂的的债债务务。双双方方协协商商不不成成，机机械械厂厂的的债债权权人人便便向向人人民民法法院院起起诉诉。人人民民法法院院依依法法判判决决：机机械械厂厂和和机机械公司共同承担机械厂的全部债务。械公司共同承担机械厂的全部债务。l请对该案进行法理分析。请对该案进行法理分析。作业3l某市一家化学工业品制造有限责任公司排放废弃物有害程度某市一家化学工业品制造有限责任公司排放废弃物有害程度严重超过国家标准，在市人民政府限期内未完成治理任务，严重超过国家标准，在市人民政府限期内未完成治理任务，根据根据中华人民共和国环境保护法

83、中华人民共和国环境保护法第第39 39 条的规定，该公司条的规定，该公司被责令关闭。市政府于被责令关闭。市政府于1998 1998 年年5 5 月月20 20 日组织成立了清算组，日组织成立了清算组，对公司进行清算。清算组在对公司进行清算。清算组在5 5月月3030日之前通知了各债权人，并日之前通知了各债权人，并于两个月内在于两个月内在经济日报经济日报上进行了上进行了3 3次公告。清算组随后对次公告。清算组随后对债权进行登记，编制公司资产负债表，清理公司财产，并编债权进行登记，编制公司资产负债表，清理公司财产，并编制了财产清单。查明，公司实际资产为制了财产清单。查明，公司实际资产为9090万元

84、，其中价值万元，其中价值4545万元的房产作为了对银行万元的房产作为了对银行5050万元贷款的抵押；尚欠税款万元贷款的抵押；尚欠税款6 6万元，万元，职工工资职工工资4 4万元，其他债务万元，其他债务6060万元。清算期间的管理费、拍卖万元。清算期间的管理费、拍卖费、案件诉讼费、清算组聘任的工作人员报酬等费用共计费、案件诉讼费、清算组聘任的工作人员报酬等费用共计1 15 5万元。清算组发现公司资不抵债，便立即向人民法院申请宣万元。清算组发现公司资不抵债，便立即向人民法院申请宣告破产。告破产。l法院应当如何处理此案？法院应当如何处理此案？破产条件：破产条件：企业破产法企业破产法第二条：第二条：

85、企业法人不能清偿到期债务，并且资企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。法规定进行重整。 破产清偿顺序：破产清偿顺序：清算财产拨付清算费用后按下列顺序清偿：清算财产拨付清算费用后按下列顺序清偿：l员工工资和社会保险费用员工工资和社会保险费用; ;l税款税款; ;l企业债务。企业债务。l企业未到清偿期的债务，也应予以清偿，但应企业未到清偿期的债务，也应予以清偿，但应当减去未到期的利息当减去未到期的利息; ;l清算方案应经股东会确认清算方案应经股东会确认; ;l清算财产清偿后的剩余财产，按投资比例分配清算财产清偿后的剩余财产，按投资比例分配给股东给股东; ;l因债权争议或诉讼原因致使债权人、股东暂时因债权争议或诉讼原因致使债权人、股东暂时不能参加分配的，清算组应当从清算财产中按不能参加分配的，清算组应当从清算财产中按比例提存相应金额。比例提存相应金额。谢谢同学们！谢谢同学们！