检验、索赔、不可抗力和仲裁

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1、第七章第七章 检验、索赔、检验、索赔、不可抗力和仲裁不可抗力和仲裁第一节第一节 商品检验商品检验第三节第三节 不可抗力不可抗力第二节第二节 索赔索赔第四节第四节 仲裁仲裁第一节第一节 商品检验商品检验 国际货物买卖中的商品检验（国际货物买卖中的商品检验（Commodity Commodity InspectionInspection），指商品），指商品检验机构检验机构对卖方拟交付货对卖方拟交付货物或已交付货物的物或已交付货物的品质、规格、数量、重量、包品质、规格、数量、重量、包装、卫生、安全装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。理工作。第一节第一节 商品

2、检验商品检验一、检验时间和地点一、检验时间和地点三、检验证书三、检验证书 二、检验机构二、检验机构四、检验标准四、检验标准五、合同中的检验条款五、合同中的检验条款一、检验时间和地点一、检验时间和地点 规定检验时间和地点是直接关系列买卖双方切身利益规定检验时间和地点是直接关系列买卖双方切身利益的重要问题，因而是交易双方商定检验条款时的核心。的重要问题，因而是交易双方商定检验条款时的核心。 买方的检验权：如果买方没有利用合理的机会检验货买方的检验权：如果买方没有利用合理的机会检验货物，则他就放弃了检验货物的权利，也丧失了拒收货物的物，则他就放弃了检验货物的权利，也丧失了拒收货物的权利。权利。 检验

3、权检验权，是指买方或卖方有权对所交易的货物进行检，是指买方或卖方有权对所交易的货物进行检验，其检验结果即作为交付与接受货物的依据。验，其检验结果即作为交付与接受货物的依据。 我方售货给加拿大的商人我方售货给加拿大的商人A A，A A又将货物转售又将货物转售给英国的商人给英国的商人B B。货抵甲国后，。货抵甲国后，A A已发现货物存已发现货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，在质量问题，但仍将原货运往英国，B B收到货收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有物后，除发现货物质量问题外，还发现有8080包包货物包装破损货物包装破损 ，货物短少严重，因而向，货物短少严重，因而向A A索赔，索赔，A

4、 A又向我方提出索赔。又向我方提出索赔。 问：我方是否应负责赔偿？为什么？问：我方是否应负责赔偿？为什么？一、检验时间和地点一、检验时间和地点案例案例1.1.出口国检验出口国检验2.2.进口国检验进口国检验3.3.出口国检验、进口国复验出口国检验、进口国复验一、检验时间和地点一、检验时间和地点4.4.装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质装运港（地）检验重量、目的港（地）检验品质 产地（工厂）检验产地（工厂）检验装运港（地）检验装运港（地）检验目的港（地）检验目的港（地）检验买方营业处所检验买方营业处所检验否定了买方的复验权，否定了买方的复验权，对买方不利对买方不利卖方须承担到货品质卖方须

5、承担到货品质或数量的责任，对卖或数量的责任，对卖方不利。方不利。目前我国进出口业务目前我国进出口业务中最常用的一种方法中最常用的一种方法二、检验机构二、检验机构1.1.国际上商品检验机构的类型国际上商品检验机构的类型 官方检验机构官方检验机构 半官方检验机构半官方检验机构 非官方检验机构非官方检验机构 美国食品药物管理局美国食品药物管理局美国动植物检疫署美国动植物检疫署美国粮谷检美国粮谷检验署验署日本通商省检验所日本通商省检验所 根据美国政府规定，凡根据美国政府规定，凡是进口与防盗信号、化学危是进口与防盗信号、化学危险品以险品以及与电器、供暖、防及与电器、供暖、防水等有关的产品，必须经美水等有

6、关的产品，必须经美国国担保人实验室担保人实验室这一半官方这一半官方检验机构检验认证合格，检验机构检验认证合格，并并贴上该实验室的英文缩写标贴上该实验室的英文缩写标志志“UL”UL”，方可进入美国市，方可进入美国市场场。 英国劳埃氏公证行（英国劳埃氏公证行（LloydsLloyds SurveyorSurveyor） 瑞士日内瓦通用鉴定公司（瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGSSGS） 二、检验机构二、检验机构2.2.我国的商品检验机构我国的商品检验机构 1998 1998年成立的中国出入境检验检疫局（年成立的中国出入境检验检疫局（CIQCIQ）：）：主管卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一）主管

7、卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一），该局的职能已并入，该局的职能已并入20012001年成立的年成立的中国质量监督检中国质量监督检验检疫总局验检疫总局。 新新商检法商检法第第2222条对提供检验服务的检验机构的资条对提供检验服务的检验机构的资格，修改为统一由格，修改为统一由国家商检部门国家商检部门认定，规定：国家商检部认定，规定：国家商检部门可以按照国家有关规定，通过考核，许可门可以按照国家有关规定，通过考核，许可符合条件符合条件的的国国内外检验机构内外检验机构承担委托的进出口商品检验鉴定业务。承担委托的进出口商品检验鉴定业务。二、检验机构二、检验机构2.2.我国的商品检验机构我国的商

8、品检验机构 检验检疫部门的工作职责：检验检疫部门的工作职责： 对进出口商品实施检验对进出口商品实施检验 对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理 办理进出口商品鉴定办理进出口商品鉴定二、检验机构二、检验机构法定检验的范围法定检验的范围1.1.对列入对列入种类表种类表的进出口商品的检验；的进出口商品的检验；2.2.对出口食品的卫生检验；对出口食品的卫生检验；3.3.对出口对出口危险货物包装容器危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定；的性能鉴定和使用鉴定；4.4.对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运

9、运载工具载工具的适载检验；的适载检验；5.5.对有关对有关国际条约国际条约规定须经商检机构检验的进出口商品的规定须经商检机构检验的进出口商品的检检验；验；6.6.对其他法律、行政法规规定必须经商检机构检验的进出口对其他法律、行政法规规定必须经商检机构检验的进出口商品的检验。商品的检验。二、检验机构二、检验机构2.2.我国的商品检验机构我国的商品检验机构 检验检疫部门的工作职责：检验检疫部门的工作职责： 对进出口商品实施检验对进出口商品实施检验 对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理 办理进出口商品鉴定办理进出口商品鉴定 主要包括：进出口商品的质量、数量

10、、主要包括：进出口商品的质量、数量、重量、包装、海损鉴定，重量、包装、海损鉴定，集装箱及集装箱货物鉴定，进口商品的残损集装箱及集装箱货物鉴定，进口商品的残损鉴定，出口商品的装运技鉴定，出口商品的装运技术条件鉴定、货载衡量、产地证明、价值证术条件鉴定、货载衡量、产地证明、价值证明以及其他业务。明以及其他业务。 三、检验证书三、检验证书（Inspection Certificate） 是检验机构对进出口商品进行检验、鉴定后是检验机构对进出口商品进行检验、鉴定后签发的书面证明文件。签发的书面证明文件。 1.1.检验证书的种类检验证书的种类 品质检验证书（品质检验证书（Inspection Certi

11、ficate of Quality） 数量检验证书（数量检验证书（Inspection Certificate of Quantity） 重量检验证书（重量检验证书（Inspection Certificate of Weight） 价值检验证书（价值检验证书（Inspection Certificate of Value） 产地检验证书（产地检验证书（Inspection Certificate of Origin） 卫生检验证书（卫生检验证书（Sanitary Inspection Certificate） 兽医检验证书（兽医检验证书（Veterinary Inspection Certi

12、ficate） 消毒检验证书（消毒检验证书（Disinfection Inspection Certificate） 验残检验证书（验残检验证书（Inspection Certificate on Damaged Cargo） 三、检验证书三、检验证书（Inspection Certificate） 2.2.检验证书的作用检验证书的作用 是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同规定的依据件等方面是否符合合同规定的依据 三、检验证书三、检验证书（Inspection Certificate） 是海关验关放行的依据是海关验关放

13、行的依据 是卖方办理货款结算的依据是卖方办理货款结算的依据 是办理索赔和理赔的依据是办理索赔和理赔的依据 检验证书的签发日期检验证书的签发日期不得迟于不得迟于提单签发日期，但也提单签发日期，但也不宜比提单日期提前过长不宜比提单日期提前过长 四、四、检验标准检验标准 是指对进出口商品实施检验所依据的标准，如是指对进出口商品实施检验所依据的标准，如对商对商品品质、规格、包装等品品质、规格、包装等项目项目的具体规定和要求；的具体规定和要求；抽样、制样或抽样、制样或检验方检验方法法及对及对检验仪器检验仪器的具体规定和的具体规定和要求等。要求等。 四、四、检验标准检验标准1.1.国际上对检验标准的分类国

14、际上对检验标准的分类 对买卖双方具有法律约束力的标准对买卖双方具有法律约束力的标准 与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准 国际权威性标准国际权威性标准国际标准国际标准 国际商品行业协会标准国际商品行业协会标准 某国权威性标准某国权威性标准 区域性标准化组织标准区域性标准化组织标准 买卖合同、信用证买卖合同、信用证货物原产地标准；货物原产地标准；安全法规标准；安全法规标准；卫生法规标准；卫生法规标准；环保法规标准；环保法规标准；动植物检疫法规标准动植物检疫法规标准四、四、检验标准检验标准1.1.国际上对检验标准的分类国际上对检验标准的分类 国际权威性标

15、准国际权威性标准国际标准国际标准 国际商品行业协会标准国际商品行业协会标准 某国权威性标准某国权威性标准 区域性标准化组织标准区域性标准化组织标准 国际标准化组织国际标准化组织; ;国际海事组织国际海事组织; ;国际电工委员会国际电工委员会; ;联合国食品法典委员会联合国食品法典委员会欧洲标准化委员会欧洲标准化委员会; ;欧洲电工标准委员会欧洲电工标准委员会; ;泛美技术标准委员会泛美技术标准委员会 国际羊毛局国际羊毛局; ;国际橡胶协会国际橡胶协会 英国药典英国药典; ; 美国公职分析化学家协会美国公职分析化学家协会 四、四、检验标准检验标准2. 2. 我国商检机构对进出口商品实施检验的标准

16、我国商检机构对进出口商品实施检验的标准 法律、行政法规规定法律、行政法规规定有有强制性标准或者其他必须执行的强制性标准或者其他必须执行的检检验标准的，验标准的，按照按照法律、行政法规规定的检验标准检验；法律、行政法规规定的检验标准检验； 法律、行政法规法律、行政法规未未规定有强制性检验标准或者其他必须规定有强制性检验标准或者其他必须执执行的检验标准的，按照对外贸易行的检验标准的，按照对外贸易合同规定合同规定的检验标准检验；的检验标准检验；凭样成凭样成交的，并应当按照样品检验；交的，并应当按照样品检验； 法律、行政法规规定的强制性检验标准或者其他必须执法律、行政法规规定的强制性检验标准或者其他必

17、须执行行的检验标准，的检验标准，低于低于对外贸易合同约定的检验标准的，按照对对外贸易合同约定的检验标准的，按照对外贸易外贸易合同约定合同约定的检验标准检验；凭样成交的，并应当按照样的检验标准检验；凭样成交的，并应当按照样品检验；品检验； 法律、行政法规未规定有强制性检验标准或者其他必须法律、行政法规未规定有强制性检验标准或者其他必须执执行的检验标准；对外贸易合同又未约定检验标准或者约定检行的检验标准；对外贸易合同又未约定检验标准或者约定检验标验标准不明确的，按照准不明确的，按照生产国标准生产国标准、有关、有关国际标准国际标准或者或者国家商国家商检部门指检部门指定的标准定的标准检验。检验。五、五

18、、合同中的商品检验条款合同中的商品检验条款1. 1. 商品检验条款的内容商品检验条款的内容 一般来说，商品检验条款可以约定：检验的一般来说，商品检验条款可以约定：检验的时间和地点时间和地点；检验检验机构机构；检验；检验方法方法与检验与检验标准标准；复验的期限、地点和机复验的期限、地点和机构构；检验；检验项目项目；检验证书的；检验证书的种类种类等内容。等内容。五、五、合同中的商品检验条款合同中的商品检验条款2. 2. 商品检验条款示例商品检验条款示例 “ “双方同意以双方同意以装运港国家装运港国家出入境检验检疫机构签发的出入境检验检疫机构签发的品质和数量（重量）检验证书作为信用证项下议付所提交品

19、质和数量（重量）检验证书作为信用证项下议付所提交单据的一部分，买方有权对货物的品质、数量（重量）进单据的一部分，买方有权对货物的品质、数量（重量）进行复验。行复验。复验复验费用由买方负担。如发现品质或数量（重量）费用由买方负担。如发现品质或数量（重量）与合同规定不符，买方有权向卖方索赔，并提交经卖方同与合同规定不符，买方有权向卖方索赔，并提交经卖方同意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为货到目的港货到目的港*天天内。内。” ” 五、五、合同中的商品检验条款合同中的商品检验条款3.3.拟定商品检验条款应注意的事项拟定商品检验条款应注意的事项 明确检验标准明确

20、检验标准 约定检验方法约定检验方法 确定检验内容确定检验内容 慎选检验机构慎选检验机构 明确检验费用由谁承担明确检验费用由谁承担第二节第二节 索索 赔赔一、违约一、违约二、索赔与理赔处理实务二、索赔与理赔处理实务 三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 四、定金罚则四、定金罚则 一、一、违约违约（Breach of Contract） 指合同的当事人全部或部分地指合同的当事人全部或部分地未履行未履行合同所规定的合同所规定的义务义务，或者或者拒绝履行拒绝履行合同义务的行为。合同义务的行为。 一方当事人违约，就应承担违约的法律责任，即一方当事人违约，就应承担违约的法律责任，即赔偿赔偿另另

21、一方当事人的损失，或采取其他相应的补救措施的责任；一方当事人的损失，或采取其他相应的补救措施的责任； 另一方当事人作为受害方，也有依照合同或有关法律规另一方当事人作为受害方，也有依照合同或有关法律规定向违约方提出定向违约方提出损害赔偿损害赔偿或主张其他相应的权利。或主张其他相应的权利。指违约方用指违约方用金钱来补金钱来补偿偿另一方由于其违约另一方由于其违约所遭受到的损失所遭受到的损失一、一、违约违约1.1.违约的形式违约的形式 大陆法的规定大陆法的规定 英国法的规定英国法的规定 美国法的规定美国法的规定 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的有关规定的有关规定 一、一、违约违约

22、 大陆法的规定大陆法的规定 不履行债务不履行债务 延迟履行债务延迟履行债务 也称为给付不能，是指债务人由于种种原因，不可也称为给付不能，是指债务人由于种种原因，不可能履行其合同义务。能履行其合同义务。 也称为给付延迟，是指债务人履行期已届满，而且也称为给付延迟，是指债务人履行期已届满，而且是是可能履行可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。的，但债务人没有按期履行其合同义务。 一、一、违约违约 英国法的规定英国法的规定 违反违反要件要件，受害方，受害方有权解除有权解除合同，并要求损害赔偿。合同，并要求损害赔偿。 违反违反担保担保，受害方，受害方不能解除不能解除合同，只能要求损害赔偿。合同，

23、只能要求损害赔偿。 受害方有权受害方有权把违反要件把违反要件作为作为违反担保违反担保处理，即只要损害处理，即只要损害赔偿，不主张解除合同。赔偿，不主张解除合同。 如果合同有相反规定或受害方已做了某些行为，如货物如果合同有相反规定或受害方已做了某些行为，如货物品质不符合规定，按违反要件规定，品质不符合规定，按违反要件规定，本可主张解除合同本可主张解除合同，但，但如买方已接受了货物或做了某些与货物所有权相抵触的行为，如买方已接受了货物或做了某些与货物所有权相抵触的行为，那就只能要求损害赔偿。那就只能要求损害赔偿。一、一、违约违约 美国法的规定美国法的规定 轻微违约轻微违约 ( (Minor Bre

24、ach of Contract) ) 重大违约重大违约 ( (Material Breach of Contract) ) 指债务人在履约中尽管存在一些缺陷，但债权人已指债务人在履约中尽管存在一些缺陷，但债权人已经从合同履行中得到该交易的主要利益。经从合同履行中得到该交易的主要利益。 指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使债权人不能得到该项交易的主要利益。债权人不能得到该项交易的主要利益。 重大违约情况下，受损的一方可以重大违约情况下，受损的一方可以解除合同解除合同，同时还可，同时还可以要求以要求赔偿全部损失赔偿全部损失。一、一、违约违约联合国

25、国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的有关规定的有关规定 如果一方当事人如果一方当事人根本根本违反合同，另一方当事人有权撤销合违反合同，另一方当事人有权撤销合同并要求损害赔偿。否则同并要求损害赔偿。否则只能只能要求损害赔偿，不能解除合同。要求损害赔偿，不能解除合同。 非根本性违约（非根本性违约（Non-fundamental Breach） 根本性违约（根本性违约（Fundamental Breach） 一、一、违约违约2.2.违约的救济方法（违约的救济方法（Remedies） 指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法

26、。损害一方的补偿方法。 实际履行实际履行 损害赔偿损害赔偿 解除合同解除合同一、一、违约违约 实际履行实际履行 一一是指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人是指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人有权要求他按合同规定有权要求他按合同规定完整地履行完整地履行合同义务，而不能用合同义务，而不能用其他的补偿手段，如金钱来代替；其他的补偿手段，如金钱来代替； 二二是指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人是指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人有权向法院提起实际履行之诉，由法院强制违约当事人有权向法院提起实际履行之诉，由法院强制违约当事人按照合同规定履行他的义务。按照合同规定履行他的义务。一、一

27、、违约违约 大陆法的规定大陆法的规定 按照大陆法的原则，债权人可以请求法院判令债务按照大陆法的原则，债权人可以请求法院判令债务人实际履行合同，但是，法院只有在债务人履行合同人实际履行合同，但是，法院只有在债务人履行合同尚尚属可能属可能时，才能作出实际履行的判决。时，才能作出实际履行的判决。 如果出现实际履行如果出现实际履行不可能不可能的情况，如买卖的特定物的情况，如买卖的特定物已被烧毁，法院就不会作出实际履行的判决。在实践中，已被烧毁，法院就不会作出实际履行的判决。在实践中，当事人提起实际履行之诉的情况并不多见。当事人提起实际履行之诉的情况并不多见。 一、一、违约违约 英美法的规定英美法的规定

28、 强制债务人具体履行某种人身性质的义务，是对强制债务人具体履行某种人身性质的义务，是对“个人自由个人自由”原则原则的过分干预，是违反宪法精神的，故英的过分干预，是违反宪法精神的，故英美法中并未规定这种实际履行的救济方法。美法中并未规定这种实际履行的救济方法。 但在司法实践中，依据衡平法原则，实际履行只被但在司法实践中，依据衡平法原则，实际履行只被视为一种视为一种例外的救济方法例外的救济方法。法院对是否判令实际履行有。法院对是否判令实际履行有自由裁量权。自由裁量权。一、一、违约违约 公约公约的规定的规定 如果按如果按公约公约的规定，当事人有权要求他方履行的规定，当事人有权要求他方履行某项义务，法

29、院没有义务作出判决，要求实际履行此项某项义务，法院没有义务作出判决，要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对义务，除非法院依照其本身的法律对不受本不受本公约公约支支配配的类似买卖合同可以这样做。的类似买卖合同可以这样做。 并并不给予不给予法院依据法院依据公约公约作出实际履行判决的权作出实际履行判决的权利。利。一、一、违约违约 我国我国合同法合同法的规定的规定 明确规定实际履行明确规定实际履行可以作为可以作为一种救济方法：一种救济方法：“当当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行。约定的，对方可以要求履行。

30、” 只要根据具体情况，采用实际履行的措施是合理只要根据具体情况，采用实际履行的措施是合理的，当事人可以要求实际履行，法院和仲裁院也可作出的，当事人可以要求实际履行，法院和仲裁院也可作出实际履行的判定。实际履行的判定。一、一、违约违约 损害赔偿损害赔偿( (Damages) ) 指违约方用指违约方用金钱金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。各国法律均认为损害赔偿是一种比较的损失。各国法律均认为损害赔偿是一种比较重要重要的救的救济方法。济方法。 在国际货物买卖中，它是使用在国际货物买卖中，它是使用最广泛最广泛的一种救济方的一种救济方法。法。 一、一、违约违约 11

31、 损害赔偿责任的成立损害赔偿责任的成立 大陆法大陆法 必须要有损害的事实。必须要有损害的事实。 必须有归责于债务人的原因。必须有归责于债务人的原因。 损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是由于债务人应予负责的原因造成的。损害是由于债务人应予负责的原因造成的。 一、一、违约违约 11 损害赔偿责任的成立损害赔偿责任的成立 英美法英美法 只要一方违约就足以构成对方可以提起损害赔偿之只要一方违约就足以构成对方可以提起损害赔偿之诉。至于违约一方诉。至于违约一方有无过失有无过失，是否发生实际损害，并不，是否发生实际损害，并不是损害赔偿责任成立的前提。是

32、损害赔偿责任成立的前提。 如果守约方没有遭到实际损失，或无法证明，或不如果守约方没有遭到实际损失，或无法证明，或不能确定损失的基础，他就无权要求实质性的损害赔偿。能确定损失的基础，他就无权要求实质性的损害赔偿。一、一、违约违约 11 损害赔偿责任的成立损害赔偿责任的成立 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约 一方违反合同，只要使另一方蒙受损失，受害方一方违反合同，只要使另一方蒙受损失，受害方就有权向对方提出损害赔偿，而且要求损害赔偿并不因就有权向对方提出损害赔偿，而且要求损害赔偿并不因采取了其他救济方法而丧失。采取了其他救济方法而丧失。 公约公约关于损害赔偿责任的成立是主要考虑

33、到买关于损害赔偿责任的成立是主要考虑到买卖双方的卖双方的实际利益实际利益。 一、一、违约违约 22 损害赔偿的方法损害赔偿的方法 指用实物赔偿损失，使恢复到损害发生前的指用实物赔偿损失，使恢复到损害发生前的原状原状，例如把损坏的物品加以修复，或用同种类货物替换等。例如把损坏的物品加以修复，或用同种类货物替换等。用支付一定金额的货币来弥补对方所遭到的损害。用支付一定金额的货币来弥补对方所遭到的损害。回复原状回复原状金钱赔偿金钱赔偿一、一、违约违约 22 损害赔偿的方法损害赔偿的方法 德国法是以德国法是以“回复原状回复原状”为损害赔偿的原则，以金为损害赔偿的原则，以金钱赔偿为例外。钱赔偿为例外。

34、法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。 英美法采用金钱上的赔偿方法。英美法采用金钱上的赔偿方法。 一、一、违约违约 33 损害赔偿的范围损害赔偿的范围 约定的损害赔偿约定的损害赔偿 法定的损害赔偿法定的损害赔偿 通常情况下是订立通常情况下是订立违约金违约金条款，事先约定一方违条款，事先约定一方违反合同，应向对方支付一定额度的金钱。反合同，应向对方支付一定额度的金钱。 如果合同如果合同未做规定未做规定，当事人只能依据法律规，当事人只能依据法律规定来计算或确定损害赔偿的金额。定来计算或确定损害赔偿的金额。 一、一、违约违约约定的损害赔偿约定的损害赔偿

35、德国法认为，违约金具有德国法认为，违约金具有惩罚惩罚的性质，它是对债务的性质，它是对债务人不履行合同的一种制裁。人不履行合同的一种制裁。 法国法认为，违约金的性质是属于约定的法国法认为，违约金的性质是属于约定的损害赔偿损害赔偿金额金额。这一点与德国法的规定恰恰相反。这一点与德国法的规定恰恰相反。 英美法的违约金按英美法的违约金按两种两种不同性质划分：一种性质是不同性质划分：一种性质是属于约定的损害赔偿金额，一种性质是属于罚款。属于约定的损害赔偿金额，一种性质是属于罚款。 中国中国合同法合同法第第114114条规定，违约金具有条规定，违约金具有“赔偿赔偿”和和“惩罚惩罚”的双重性质。的双重性质。

36、 一、一、违约违约法定的损害赔偿法定的损害赔偿 德国民法典德国民法典：损害赔偿的范围应包括违约所造成的：损害赔偿的范围应包括违约所造成的实际损失实际损失和和所失利益所失利益两个方面。两个方面。 英美法：使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在英美法：使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济经济上上能处于该合同得到履行时能处于该合同得到履行时同等地位同等地位。 中国中国合同法合同法：当事人赔偿责任应相当于另一方所受：当事人赔偿责任应相当于另一方所受到的损失；其次，赔偿责任不得超过违约方在订立合同时到的损失；其次，赔偿责任不得超过违约方在订立合同时应当应当预见到预见到的因违反合同可能造成的损失。的因违

37、反合同可能造成的损失。一、一、违约违约法定的损害赔偿法定的损害赔偿 公约公约的规定：的规定： 首先，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额应与另首先，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额应与另一方当事人因他违反合同而遭受的一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额包括利润在内的损失额相等。相等。 其次，守约方可以得到的损害赔偿其次，守约方可以得到的损害赔偿“不得超过不得超过违反合违反合同一方在订立合同时，按照他当时已知道或理应知道的事同一方在订立合同时，按照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失”。 一、一、

38、违约违约 解除合同解除合同( (Rescission) ) 指合同当事人免除或中止履行合同义务的行为。指合同当事人免除或中止履行合同义务的行为。 一、一、违约违约 大陆法的规定大陆法的规定 只要合同一方当事人只要合同一方当事人不履行不履行其合同义务时，对方就其合同义务时，对方就有权解除合同。债务人不履行合同包括：拒绝给付、全有权解除合同。债务人不履行合同包括：拒绝给付、全部给付不能和部分给付不能、给付迟延、不完全给付。部给付不能和部分给付不能、给付迟延、不完全给付。 解除合同解除合同( (Rescission) ) 拒绝给付和给付不能：债权人有权立即解除合同。拒绝给付和给付不能：债权人有权立即

39、解除合同。给付迟延和不完全给付：需先经给付迟延和不完全给付：需先经催告催告，通知对方履行，通知对方履行，在催告的期限内，债务人仍未完全履行时，债权人也可在催告的期限内，债务人仍未完全履行时，债权人也可以解除合同。以解除合同。一、一、违约违约 英国法的规定英国法的规定 一方违约构成一方违约构成违反要件违反要件，对方才可要求解除合同；，对方才可要求解除合同；如果一方仅仅是违反担保，对方只能请求损害赔偿。如果一方仅仅是违反担保，对方只能请求损害赔偿。 解除合同解除合同( (Rescission) ) 一、一、违约违约 美国法的规定美国法的规定 只有一方违约构成只有一方违约构成重大违约重大违约时，对方

40、才可以要求时，对方才可以要求解除合同。如果是轻微的违约，只能请求损害赔偿，不解除合同。如果是轻微的违约，只能请求损害赔偿，不能要求解除合同。能要求解除合同。 解除合同解除合同( (Rescission) ) 一、一、违约违约 公约公约的规定的规定 合同一方不履行义务构成合同一方不履行义务构成根本性违约根本性违约时，另一方有时，另一方有权解除合同。权解除合同。 可以规定一段合理的可以规定一段合理的额外时限额外时限，让违约方履行义务。，让违约方履行义务。如果在这一段时间内，违约方仍未履行合同，那么守约方如果在这一段时间内，违约方仍未履行合同，那么守约方可以根据违约情况，宣告合同无效。可以根据违约情

41、况，宣告合同无效。 解除合同解除合同( (Rescission) ) 一、一、违约违约 我国我国合同法合同法的规定的规定 两种情况可以要求解除合同：两种情况可以要求解除合同： * * 违约必须导致不能实现合同的目的，即违约必须违约必须导致不能实现合同的目的，即违约必须造成造成严重的后果严重的后果，使对方期望的目的不能实现。，使对方期望的目的不能实现。 * * 如果一方延迟履行合同，经催告后在合理期限内如果一方延迟履行合同，经催告后在合理期限内仍未履行，则守约方可要求解除合同义务。这一条与大仍未履行，则守约方可要求解除合同义务。这一条与大陆法中实行的陆法中实行的催告催告制度有相似之处。制度有相似

42、之处。 解除合同解除合同( (Rescission) ) 一、一、违约违约案例案例 我国某公司向匈牙利出售一批水果，支付办法我国某公司向匈牙利出售一批水果，支付办法为货到验收后付款。货到并经买方验收后，发现水为货到验收后付款。货到并经买方验收后，发现水果总重量短少果总重量短少10%10%，而且每个水果的重量也低于合，而且每个水果的重量也低于合同规定。匈牙利商人既拒绝付款，也拒绝提货。同规定。匈牙利商人既拒绝付款，也拒绝提货。 后来水果后来水果全部腐烂全部腐烂，匈牙利海关向中方收取仓，匈牙利海关向中方收取仓储费和处理水果费用储费和处理水果费用5 5万美元。万美元。 问：按照问：按照公约公约，中方

43、应怎么做？，中方应怎么做？ 二、索赔与理赔处理实务二、索赔与理赔处理实务 1.1.索赔与理赔的产生索赔与理赔的产生 索赔索赔（Claim）是指受损的一方，根据合同或法律规定，向违）是指受损的一方，根据合同或法律规定，向违约方提出赔偿要求。约方提出赔偿要求。 理赔理赔（Claim Settlement）是指违约的一方对索赔进行处理。）是指违约的一方对索赔进行处理。索赔案件发生的主要原因：索赔案件发生的主要原因： 卖方违约卖方违约 买方违约买方违约 买卖双方均有违约责任买卖双方均有违约责任二、索赔与理赔处理实务二、索赔与理赔处理实务 2.2.索赔与理赔应注意的问题索赔与理赔应注意的问题 我方索赔需

44、注意的问题我方索赔需注意的问题 注重实际，查明责任。注重实际，查明责任。 必须在合同规定的必须在合同规定的期限期限内提出索赔内提出索赔 按合同预先规定的金额提出索赔，或根据实际损失情况确定按合同预先规定的金额提出索赔，或根据实际损失情况确定适当的金额。适当的金额。 备齐索赔备齐索赔单证单证，如提单、发票、保险单、装箱单、磅码单、，如提单、发票、保险单、装箱单、磅码单、商检机构出具的货损检验证书或由船长签署的短缺残损证明，以商检机构出具的货损检验证书或由船长签署的短缺残损证明，以及索赔清单。及索赔清单。二、索赔与理赔处理实务二、索赔与理赔处理实务 2.2.索赔与理赔应注意的问题索赔与理赔应注意的

45、问题 我方理赔应注意的问题我方理赔应注意的问题 对方索赔理由是否充足、属实。对方索赔理由是否充足、属实。 对方索赔证件和有关文件是否齐全、清楚、有无夸大损失等。对方索赔证件和有关文件是否齐全、清楚、有无夸大损失等。 合理确定赔付办法，如赔付部分货物、退货、换货、补货、合理确定赔付办法，如赔付部分货物、退货、换货、补货、修整、赔付一定金额、对索赔货物给予价格折扣或按残损货物百修整、赔付一定金额、对索赔货物给予价格折扣或按残损货物百分比对全部货物降价等办法。分比对全部货物降价等办法。三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 1.1.异议和索赔条款（异议和索赔条款（Discrepancy a

46、nd Claim Clause） 索赔依据索赔依据 索赔期限索赔期限 索赔办法索赔办法三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 1.1.异议和索赔条款（异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause） 索赔依据索赔依据 在索赔条款中，一般都规定提出索赔应出具的在索赔条款中，一般都规定提出索赔应出具的证据证据和和出证机构出证机构。 如如双方约定：货到目的港卸货后，若发现品质、数量双方约定：货到目的港卸货后，若发现品质、数量或重量与合同规定不符，除应由保险公司或船公司负责者或重量与合同规定不符，除应由保险公司或船公司负责者外，买方于货到目的港卸货后外，买方于货到目

47、的港卸货后若干若干天内凭双方约定的天内凭双方约定的某商某商检机构检机构出具的出具的检验证明检验证明向卖方提出索赔。向卖方提出索赔。三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 1.1.异议和索赔条款（异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause） 索赔期限索赔期限 守约方向违约方提出索赔的守约方向违约方提出索赔的时限时限，应在合同中订明，如，应在合同中订明，如超过约定时限索赔，违约方可不予受理。超过约定时限索赔，违约方可不予受理。 a.a.货到目的港后货到目的港后天起算；天起算；b.b.货到目的港卸离海轮后货到目的港卸离海轮后天起算；天起算；c.c.货到买方营业

48、处所或用户所在地后货到买方营业处所或用户所在地后天起算；天起算；d.d.货物检验后货物检验后天起算。天起算。法定法定索赔期索赔期约定索赔期约定索赔期三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 1.1.异议和索赔条款（异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause） 索赔期限索赔期限 * * 向出口商提出索赔的时效：一般情况下，我们国家规定，向出口商提出索赔的时效：一般情况下，我们国家规定，一般商品一般商品30453045天内提出；机械设备，货到以后天内提出；机械设备，货到以后6060天或天或6060天以天以上。上。 * * 向运输公司索赔时效：一般船抵港，向运输

49、公司索赔时效：一般船抵港，1414天以内。如果天以内。如果延长，对方同意，最多的可延至一年或以上。延长，对方同意，最多的可延至一年或以上。 * * 向保险公司索赔时效：中国规定，货物卸后，两年以向保险公司索赔时效：中国规定，货物卸后，两年以内可以提出。内可以提出。三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 1.1.异议和索赔条款（异议和索赔条款（Discrepancy and Claim Clause） 索赔办法索赔办法 关于索赔的处理办法，因为事先无法预测违约的后关于索赔的处理办法，因为事先无法预测违约的后果，因此，合同中不做具体规定，一般只做果，因此，合同中不做具体规定，一般只做笼统

50、规定笼统规定，如整修、换货、退货、还款等。索赔金额也只能在如整修、换货、退货、还款等。索赔金额也只能在事后事后本着实事求是原则酌情处理。本着实事求是原则酌情处理。三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 2.2.罚金条款（罚金条款（Penalty Clause） 罚金条款又称违约金条款，指在合同中规定，如一方罚金条款又称违约金条款，指在合同中规定，如一方未履约或未完成履约，其应向对方支付一定数额的约定罚未履约或未完成履约，其应向对方支付一定数额的约定罚金，以弥补对方的损失。金，以弥补对方的损失。 罚金或违约金条款一般适用于罚金或违约金条款一般适用于卖方延期交货卖方延期交货或或买方延期买

51、方延期接运货物接运货物、拖延开立信用证拖延开立信用证、拖欠货款拖欠货款等场合。等场合。 违约金的数额一般由合同当事人商定，我国现行合同法违约金的数额一般由合同当事人商定，我国现行合同法也没有对违约金数额作出规定，而以约定为主。也没有对违约金数额作出规定，而以约定为主。三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 2.2.罚金条款（罚金条款（Penalty Clause） 按违约金是否具有按违约金是否具有惩罚性惩罚性，分为：，分为：惩罚性违约金惩罚性违约金补偿性违约金补偿性违约金 违约金种类违约金种类三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款 2.2.罚金条款（罚金条款（Penalty

52、 Clause） a. a.违约金不以造成违约金不以造成损失为前提损失为前提，即使违约没有发生任，即使违约没有发生任何实际损失，也不影响对违约方追究违约金责任。何实际损失，也不影响对违约方追究违约金责任。 违约金与赔偿损失的区别违约金与赔偿损失的区别 b. b.违约金数额与违约金数额与实际损失实际损失是否存在及损失大小没有是否存在及损失大小没有关系。关系。 c. c.对于违约金的赔偿，法庭或仲裁庭也不要求请求人对于违约金的赔偿，法庭或仲裁庭也不要求请求人就损失就损失举证举证，故其，故其追索程序追索程序上比赔偿损失简便得多。上比赔偿损失简便得多。四、定金四、定金 指合同一方当事人根据合同的约定预

53、先付给另一方当事人指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而一定数额的金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而存在的。存在的。 预付款预付款是合同当事人预先付给对方一定数额的价款，即是合同当事人预先付给对方一定数额的价款，即对合同义务的预先履行，其本身就是预付的价款或价款的一对合同义务的预先履行，其本身就是预付的价款或价款的一部分，而不是对合同履行的担保。部分，而不是对合同履行的担保。 四、定金四、定金 1. 1. 合同中的定金条款合同中的定金条款 定金的数额及支付定金的时间与方式定金的数额及支付定金的时间与方式 付给定金的一方

54、履行合同义务后，是收回定金还是抵付给定金的一方履行合同义务后，是收回定金还是抵作价款作价款 定金罚则定金罚则 四、定金四、定金 2. 2. 定金与违约金的区别定金与违约金的区别 交付时间交付时间定金定金合同合同履行之前履行之前交付交付 违约金违约金 当事人一方当事人一方违约违约 发生根据发生根据定金定金在在定金合同中定金合同中约定约定 违约金违约金 当事人当事人自己自己约定约定 生效时间生效时间定金定金交付交付后生效后生效 违约金违约金 诺诺成生效成生效 确定标准确定标准定金定金最高不能超过合同标的额的最高不能超过合同标的额的20%20% 违约金违约金 一般根据违约可能造成的损失额确定一般根据

55、违约可能造成的损失额确定 四、定金四、定金 3. 3. 运用定金条款的注意事项运用定金条款的注意事项 要注意定金条款内容与预付款条款内容的区别，二者要注意定金条款内容与预付款条款内容的区别，二者不能混同使用。不能混同使用。 定金条款的规定应明确具体。定金条款的规定应明确具体。 在合同中同时约定违约金和定金的情况下，如出现一在合同中同时约定违约金和定金的情况下，如出现一方违约，对方只能选择其中之一适用，不能同时并用。方违约，对方只能选择其中之一适用，不能同时并用。 第三节第三节 不可抗力不可抗力一、不可抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理二、买卖合同的不可抗力条款二、买卖合同的不可抗

56、力条款 三、约定不可抗力条款的注意事项三、约定不可抗力条款的注意事项 第三节第三节 不可抗力不可抗力（Force Majeure） 指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见无法预见、无法预防无法预防、无法避免无法避免和和无法控制无法控制的事件，以致不能的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。以免除履行合同的责任或推迟履行合同。 不可抗力是一项不可抗力是一项免责免责条款条款 一、不可

57、抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理 不可抗力事件是指当事人在订立合同时不可抗力事件是指当事人在订立合同时不能不能预见预见、对其发生和后果不能避免对其发生和后果不能避免并并不能克服不能克服的事的事件。件。 一、不可抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理1. 1. 不可抗力事件的认定不可抗力事件的认定 构成不可抗力事件应当具备的条件构成不可抗力事件应当具备的条件a. a. 意外事件必须发生在合同成立意外事件必须发生在合同成立之后之后；b. b. 意外事件意外事件不是不是由于合同由于合同当事人当事人的过失或疏忽所造成的；的过失或疏忽所造成的；c. c. 意外事件的发生及其后果

58、是当事人意外事件的发生及其后果是当事人无法预见无法预见、无法控制、无法控制、无法避免和无法克服的。无法避免和无法克服的。一、不可抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理1. 1. 不可抗力事件的认定不可抗力事件的认定 不可抗力事件的范围不可抗力事件的范围自然力事件自然力事件人类人类无法控制无法控制的自然界力量所引起的灾害，的自然界力量所引起的灾害，如水灾、火灾、风灾、旱灾、雨灾、冰灾、如水灾、火灾、风灾、旱灾、雨灾、冰灾、雪灾、雷电和地震等。雪灾、雷电和地震等。 社会力事件社会力事件指合同成立后，指合同成立后，政府政府当局发布了新的法律、当局发布了新的法律、法规和行政禁令等，致使合同无

59、法履行。如法规和行政禁令等，致使合同无法履行。如战争、罢工、暴动、骚乱等事件。战争、罢工、暴动、骚乱等事件。 一、不可抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理2. 2. 不可抗力事件的处理不可抗力事件的处理 解除合同或变更合同解除合同或变更合同 免责的有效期间免责的有效期间 通知和证明通知和证明 如不可抗力事件的发生使合同如不可抗力事件的发生使合同履行成为履行成为不可能不可能，则可解除合，则可解除合同；如果不可抗力事故只是暂同；如果不可抗力事故只是暂时阻碍了合同履行，只能采用时阻碍了合同履行，只能采用变更合同的办法。变更合同的办法。 公约公约规定，不可抗规定，不可抗力事件的免责力事件的

60、免责“对对障碍障碍存在的期间有效存在的期间有效”。 我国我国合同法合同法规定：规定：“当事当事人一方因不可抗力不能履行合人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时同的，应当及时通知通知对方，以对方，以减轻可能给对方造成的损失，减轻可能给对方造成的损失，并在合理期限内提供并在合理期限内提供证明证明。” ” 一、不可抗力事件的认定与处理一、不可抗力事件的认定与处理案例案例 我某出口企业以我某出口企业以CIFCIF纽约条件与美国某公司订立了纽约条件与美国某公司订立了200200套家具的出口合同。合同规定套家具的出口合同。合同规定20012001年年1212月交货。月交货。1111月底，我企业出口商品仓

61、库因月底，我企业出口商品仓库因雷击雷击发生火灾，致使一半发生火灾，致使一半以上的出口家具被以上的出口家具被烧毁烧毁。我企业遂以不可抗力为由要求。我企业遂以不可抗力为由要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方经多方努力，于我方经多方努力，于20022002年年1 1月初交货，而美方以我方月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔。延期交货为由提出索赔。 问：（问：（1 1）我方可主张何种权利？为什么？）我方可主张何种权利？为什么？ （2 2）美方的索赔要求是否合理？为什么？）美方的索赔要求是否合理？为什么？一、不可抗力事件的认定与处

62、理一、不可抗力事件的认定与处理案例案例 有一份合同，卖方有一份合同，卖方A A工厂出售一批原料给买方工厂出售一批原料给买方B B工厂，工厂，合同规定合同规定6 6月份月份交货。但交货。但5 5月月1010日日A A工厂失火，生产设备及仓工厂失火，生产设备及仓库全部烧毁，到库全部烧毁，到7 7月月1 1日日B B未见来货，便向未见来货，便向A A查问，并催促交查问，并催促交货，这时货，这时A A才把失火的情况通知才把失火的情况通知B B，并以不可抗力为理由，并以不可抗力为理由，撤消合同。撤消合同。 B B由于急需原料生产，于是立即从市场补进替代物，由于急需原料生产，于是立即从市场补进替代物，根据

63、市场价格资料表明：根据市场价格资料表明：5 5月月1515日至日至6 6月月1515日的时价与合同日的时价与合同接近，以后市场价格接近，以后市场价格逐渐上升逐渐上升，至，至7 7月月1 1日，价格已比合同日，价格已比合同价上涨价上涨40%40%。 试问：买方在补进替代品后，能否要求试问：买方在补进替代品后，能否要求A A赔偿损失？赔偿损失？此项损失又包括哪些？此项损失又包括哪些？二、买卖合同的不可抗力条款二、买卖合同的不可抗力条款1.1.不可抗力事件的规定办法不可抗力事件的规定办法 2.2.不可抗力事件的处理不可抗力事件的处理 3.3.不可抗力事件发生后通知对方的期限与方式不可抗力事件发生后通

64、知对方的期限与方式 4.4.不可抗力事件的出证机构不可抗力事件的出证机构 概括式概括式 综合式综合式 列举式列举式延期履行合同延期履行合同 解除合同解除合同例如，例如，“一方遭受不可抗力事件一方遭受不可抗力事件之后，应以电报或电传方式，并之后，应以电报或电传方式，并应在应在1515天内以航空挂号信提供事天内以航空挂号信提供事故的详细情况及其对合同履行影故的详细情况及其对合同履行影响程度的证明文件。响程度的证明文件。” * * 国外，出具证明的机构通常是事故发生地的国外，出具证明的机构通常是事故发生地的商会商会或或公公证机构证机构或或政府主管部门政府主管部门； * * 我国，则由我国，则由中国国

65、际贸易促进委员会中国国际贸易促进委员会出具证明文件。出具证明文件。 由于由于不可抗力不可抗力的原因，的原因，致使卖方不能致使卖方不能 由于战争、地震、火灾、由于战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风雨的水灾、雪灾、暴风雨的原因原因 ，致使，致使 战争、地震、火灾、雪战争、地震、火灾、雪灾、暴风雨或其它不可灾、暴风雨或其它不可抗力事故，致使抗力事故，致使 三、三、约定不可抗力条款的注意事项约定不可抗力条款的注意事项 1. 1. 对不可抗力事件性质与范围的约定办法要合理对不可抗力事件性质与范围的约定办法要合理2 2. . 约定不可抗力条款应体现公平合理原则约定不可抗力条款应体现公平合理原则3 3. .

66、 不可抗力条款的内容应当完备不可抗力条款的内容应当完备 不仅要约定不可抗力事件性质与不仅要约定不可抗力事件性质与范围范围，还要约定，还要约定不可抗力事件的不可抗力事件的通知通知、出证出证和和如何处理如何处理等事项。等事项。第四节第四节 仲裁仲裁（Arbitration） 指买卖双方达成协议，发生争议时若通过指买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商协商不能不能解决，解决，自愿自愿将有关争议提交给双方同意的将有关争议提交给双方同意的第三者第三者进行裁进行裁决，裁决的结果是决，裁决的结果是终局终局的，对双方均有约束力。的，对双方均有约束力。 由于仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端，由于仲裁是依照

67、法律所允许的仲裁程序裁定争端，因而具有因而具有法律约束力法律约束力。第四节第四节 仲裁仲裁（Arbitration）一、仲裁是解决争议的一种重要的方式一、仲裁是解决争议的一种重要的方式 三、仲裁条款的基本内容三、仲裁条款的基本内容 二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用 四、约定仲裁条款的注意事项四、约定仲裁条款的注意事项 五、仲裁裁决的执行五、仲裁裁决的执行 一、一、仲裁是解决争议的一种重要的方式仲裁是解决争议的一种重要的方式 1.1.友好协商（友好协商（Amicable Negotiation）2.2.调解（调解（Conciliation）3.3.仲裁（仲裁（Arbitratio

68、n）4.4.诉讼（诉讼（Litigation）二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用1.1.仲裁协议的形式仲裁协议的形式 争议发生前达成的仲裁协议争议发生前达成的仲裁协议 争议发生后达成的仲裁协议争议发生后达成的仲裁协议 通常作为合同中的一项仲裁条款（通常作为合同中的一项仲裁条款（Arbitration Clause）出现。）出现。 是把已经发生的争议提交仲裁的协议（是把已经发生的争议提交仲裁的协议（Submission）。）。 仲裁协议应当采取仲裁协议应当采取书面形式书面形式，若事前协议与事后协议，若事前协议与事后协议不一致，以不一致，以事后协议事后协议为准。两种仲裁协议的形式为准

69、。两种仲裁协议的形式具有同等具有同等法律效力法律效力。二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用2.2.仲裁协议的效力仲裁协议的效力 根据我国仲裁条款规定，合同中的仲裁条款，应视为与根据我国仲裁条款规定，合同中的仲裁条款，应视为与合同其他条款合同其他条款分离地分离地、独立地独立地存在的条款；附属于合同的仲存在的条款；附属于合同的仲裁协议，也视为与合同其他条款裁协议，也视为与合同其他条款分离分离、独立独立存在的一部分；存在的一部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。影响仲裁条款或仲裁协议的效

70、力。 二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用2.2.仲裁协议的效力仲裁协议的效力 有效仲裁协议的必备条件：有效仲裁协议的必备条件： 必须载有请求仲裁的意思表示、选定的仲裁委必须载有请求仲裁的意思表示、选定的仲裁委员会和约定的仲裁事项；员会和约定的仲裁事项； 必须是必须是书面书面的；的； 当事人当事人具有具有签订仲裁协议的签订仲裁协议的行为能力行为能力； 形式和内容形式和内容合法合法。 二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用3.3.仲裁协议的作用仲裁协议的作用 约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；得向法院起诉； 排除法

71、院对有关案件的管辖权；排除法院对有关案件的管辖权； 仲裁机构取得对争议案件的管辖权。仲裁机构取得对争议案件的管辖权。三、三、仲裁条款的基本内容仲裁条款的基本内容1. 1. 仲裁地点仲裁地点2. 2. 仲裁机构仲裁机构3. 3. 仲裁规则仲裁规则4. 4. 仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力5. 5. 仲裁费的负担仲裁费的负担仲裁裁决是终局的，对当事仲裁裁决是终局的，对当事人双方都有约束力。人双方都有约束力。 中国国际经济贸易仲裁委员会；中国国际经济贸易仲裁委员会；海事仲裁委员会海事仲裁委员会 四、约定四、约定仲裁条款的仲裁条款的注意事项注意事项1.1.选择合适的仲裁地点选择合适的仲裁地点 2.2.择

72、优选择适当的仲裁机构择优选择适当的仲裁机构 3.3.合理约定仲裁费的负担合理约定仲裁费的负担 4.4.仲裁条款的规定应当明确具体仲裁条款的规定应当明确具体五、五、仲裁仲裁裁决的执行裁决的执行 仲裁裁决对双方当事人都具有法律上的约束力，仲裁裁决对双方当事人都具有法律上的约束力，当事人当事人必须必须执行。执行。 1958 1958年联合国在纽约召开了国际商事仲裁会议，签订了年联合国在纽约召开了国际商事仲裁会议，签订了承认与执行外国仲裁裁决公约承认与执行外国仲裁裁决公约。该公约强调了两点：。该公约强调了两点： 1. 1.承认双方当事人所签订的仲裁协议有效；承认双方当事人所签订的仲裁协议有效； 2. 2.根据仲裁协议所作出的仲裁裁决，缔约国应承认其效根据仲裁协议所作出的仲裁裁决，缔约国应承认其效力并有义务执行。力并有义务执行。 我国于我国于19861986年加入年加入19581958纽约公约纽约公约