合同方式的风险管理技术

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1、1合同方式风险管理技术合同方式风险管理技术模块考试大纲模块考试大纲考试目的 本模块测试考生对法律合同基本知识的掌握情况，考核考生对可用于企业风险管理解决方案的这类特定合同的了解情况，考核考生运用这类合同技术/措施来落实企业风险管理策略的能力，考核考生设计和管理合同方式风险管理解决方案的能力。2考试基本要求 2.1 2.1 掌握以下内容掌握以下内容掌握以下内容掌握以下内容 2.1.1 2.1.1 合同的概念和特征合同的概念和特征 2.1.2 2.1.2 合同的种类合同的种类 2.1.3 2.1.3 合同的订立合同的订立 2.1.4 2.1.4 合同的基本内容和基本功能合同的基本内容和基本功能 2

2、.1.5 2.1.5 合同的履行合同的履行 2.1.6 2.1.6 合同的法律保障基础合同的法律保障基础 2.1.7 2.1.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用合同风险管理技术在商务活动中的应用 2.1.8 2.1.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施企业风险管理合同方式的解决方案与措施 2.1.9 2.1.9 合同风险管理技术在企业全面风险管理中的作用合同风险管理技术在企业全面风险管理中的作用 2.1.10 2.1.10 企业对合同风险管理技术的需求企业对合同风险管理技术的需求 2.1.11 2.1.11 运用合同风险管理技术的保障措施运用合同风险管理技术的保障措施 2.1.12 2

3、.1.12 风险管理合同解决方案的考虑要素风险管理合同解决方案的考虑要素3二、考试基本要求2.2 2.2 了解以下内容了解以下内容了解以下内容了解以下内容2.2.1 2.2.1 国际或本地区有关相关合同的法律法规国际或本地区有关相关合同的法律法规2.2.2 2.2.2 合同方式风险管理技术在市场经济中的运用合同方式风险管理技术在市场经济中的运用2.2.3 2.2.3 借助外脑为企业设计适用的合同风险管理技术借助外脑为企业设计适用的合同风险管理技术2.2.4 2.2.4 合同方式风险管理的案例合同方式风险管理的案例 三、要点内容三、要点内容合同的概念和特征谈到合同的概念我们似乎并不陌生，然而要从

4、学理的渊源谈到合同的概念我们似乎并不陌生，然而要从学理的渊源上溯究起来，这的确又是一个非常复杂繁冗的问题。法学上溯究起来，这的确又是一个非常复杂繁冗的问题。法学家和法律专业学者们会按不同的历史阶段及法律文化背景，家和法律专业学者们会按不同的历史阶段及法律文化背景，从古罗马法以形式主义和类型法定为契约的概念，讲到中从古罗马法以形式主义和类型法定为契约的概念，讲到中世纪注释法学家的原因理论重构合同的概念，再从法国法世纪注释法学家的原因理论重构合同的概念，再从法国法系演绎到德国的以自然法理论、理性法学和历史法学相结系演绎到德国的以自然法理论、理性法学和历史法学相结合所产生的法律行为理论重组合同的要素

5、，以及世纪合所产生的法律行为理论重组合同的要素，以及世纪以后不断演变成的对合同新的解读等等。但作为从事企业以后不断演变成的对合同新的解读等等。但作为从事企业全面风险管理的人员，我们更需要关注的则是在激烈的市全面风险管理的人员，我们更需要关注的则是在激烈的市场竞争中，如何了解和掌握合同工具的基本特征和内涵，场竞争中，如何了解和掌握合同工具的基本特征和内涵，最大限度地发挥其实效功用，以期在经济活动中在有效维最大限度地发挥其实效功用，以期在经济活动中在有效维护企业的自身利益的同时护企业的自身利益的同时, ,通过充分的和艺术性的运用使合通过充分的和艺术性的运用使合同成为风险管理的方式和手段，尽最大可能

6、的降低企业的同成为风险管理的方式和手段，尽最大可能的降低企业的各类风险。各类风险。3.1合同的概念和特征1 1、合同的概念、合同的概念（契约、协议）（契约、协议）合同是两个或两个以上的当事人之间为实现一定的合同是两个或两个以上的当事人之间为实现一定的目的，明确彼此权利和义务的协议。目的，明确彼此权利和义务的协议。合同在国内外法律上的表述合同在国内外法律上的表述中中华华人民共和国民法通人民共和国民法通则则第第8585条：条： 合同是当事人之合同是当事人之间设间设立、立、变变更、更、终终止民事关系止民事关系的的协议协议。依法成立的合同，受法律保。依法成立的合同，受法律保护护。 中中华华人民共和国合

7、同法人民共和国合同法第第2 2条：条： 合同是平等主体的合同是平等主体的自然人自然人、法人、其他、法人、其他组织组织之之间设间设立、立、变变更、更、终终止民事止民事权权利利义务义务关系的关系的协议协议。3.1 合同的概念和特征法国民法典法国民法典第第11011101条规定：条规定： 合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付某物、作为或不作为的债务。人或数人负担给付某物、作为或不作为的债务。 这是大陆法系关于合同的经典定义。这是大陆法系关于合同的经典定义。 德国民法典德国民法典第第305305条规定：条规定： 以法律行为发生债的

8、关系或改变债的关系的内容者除以法律行为发生债的关系或改变债的关系的内容者除法律另有规定者，必须有当事人法律另有规定者，必须有当事人双方双方之间的合同。之间的合同。 美国美国法律重述法律重述：合同：合同（第（第2 2版）：版）： 合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺将由法律合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺将由法律给予给予救济救济；履行该允诺是法律所确认的义务；履行该允诺是法律所确认的义务 3.1 合同的概念和特征2. 2. 合同的特征合同的特征 一般说来，合同具有以下法律特征：一般说来，合同具有以下法律特征： 合同是一种民事法律行为。合同是规定平等民事主体之合同是一种民事法律行为。合同是

9、规定平等民事主体之合同是一种民事法律行为。合同是规定平等民事主体之合同是一种民事法律行为。合同是规定平等民事主体之间民事权利义务关系的协议，因此合同是一种民事法律行间民事权利义务关系的协议，因此合同是一种民事法律行间民事权利义务关系的协议，因此合同是一种民事法律行间民事权利义务关系的协议，因此合同是一种民事法律行为。为。为。为。只有在合同当事人所作出的意思表示符合法律要求的情况只有在合同当事人所作出的意思表示符合法律要求的情况下，合同才具有法律约束力。下，合同才具有法律约束力。民事法律行为的生效要件、民事行为的无效和撤销等，均民事法律行为的生效要件、民事行为的无效和撤销等，均可适用于合同。可适

10、用于合同。合同是由平等主体的自然人、法人或其他组织所订立的，合同是由平等主体的自然人、法人或其他组织所订立的，任何一方都不得将自己的意志强加给另一方。任何一方都不得将自己的意志强加给另一方。3.1 合同的概念和特征 合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。目的。目的。目的。合同依法成立后，即在当事人之间原始地发生一合同依法成立后，即在当事人之间原始地发生一定的民事权利义务关系；定的民事权利义务关系；变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合变更民事权利义务关系，是指当事

11、人通过订立合同使原有的民事权利义务关系发生变化，形成新同使原有的民事权利义务关系发生变化，形成新的民事权利义务关系；的民事权利义务关系；而终止民事权利义务关系，则是指当事人通过订而终止民事权利义务关系，则是指当事人通过订立合同使他们之间原有的民事权利义务关系归于立合同使他们之间原有的民事权利义务关系归于消灭。消灭。 合同是当事人经协商一致后意思表示一致的产合同是当事人经协商一致后意思表示一致的产合同是当事人经协商一致后意思表示一致的产合同是当事人经协商一致后意思表示一致的产物。物。物。物。合同是双方或多方的法律行为。合同是双方或多方的法律行为。合同的成立须当事人互相做出意思表示。合同的成立须当

12、事人互相做出意思表示。须当事人的意思表示达成一致，也称合意，即内须当事人的意思表示达成一致，也称合意，即内容互相吻合，不存在分歧。容互相吻合，不存在分歧。合同应是当事人真实意思的表示，所以，如果是合同应是当事人真实意思的表示，所以，如果是在某方强势下迫使另一方不能真实表示意思而签在某方强势下迫使另一方不能真实表示意思而签订的合同，则法律不会给予支持，应属无效合同。订的合同，则法律不会给予支持，应属无效合同。3.2 合同的种类 合同的种类是根据一定的标准对合同所作的分合同的种类是根据一定的标准对合同所作的分类。随着世界经济发展全球化的趋势以及商品交类。随着世界经济发展全球化的趋势以及商品交易方式

13、的日趋多样性，合同作为商品交换的法律易方式的日趋多样性，合同作为商品交换的法律形式，其形态也在不断发展变化。因此，通过不形式，其形态也在不断发展变化。因此，通过不同的标准对合同做出不同的分类，能揭示出合同同的标准对合同做出不同的分类，能揭示出合同本身具有的特性，有助于直观地更清楚地理解合本身具有的特性，有助于直观地更清楚地理解合同的内涵。某些国家或地区性的法律可能并没有同的内涵。某些国家或地区性的法律可能并没有对合同分类作出明确规定，但按照比较通行的说对合同分类作出明确规定，但按照比较通行的说法，合同主要可以分为以下几类：法，合同主要可以分为以下几类： 1、双务合同和单务合同 2、有偿合同与无

14、偿合同 3、诺成合同与实践合同 4、要式合同与不要式合同 5、有名合同与无名合同 6、束己合同与涉他合同 7、主合同与从合同3.3 合同的订立 合同的订立是一个动态的过程，是当事人为实合同的订立是一个动态的过程，是当事人为实现预期目的，通过不断洽商，使意思表示趋于一现预期目的，通过不断洽商，使意思表示趋于一致并达成合意的过程。包括当事人各方进行接触、致并达成合意的过程。包括当事人各方进行接触、洽谈，并对标的及其所涉及的诸多客观情况的调洽谈，并对标的及其所涉及的诸多客观情况的调查，收集相关信息资料，进行综合性可行性研究查，收集相关信息资料，进行综合性可行性研究后最终达成合意的整个过程，是动态行为

15、和静态后最终达成合意的整个过程，是动态行为和静态协议的统一体。往往签定一项大型的贸易、投资协议的统一体。往往签定一项大型的贸易、投资或工程合同需要历时数年。或工程合同需要历时数年。 合同订立及其风险防范合同订立及其风险防范一、合同订立前的准备一、合同订立前的准备（一）知己（一）知己充分了解此次交易的目的、可行性和可能的风险以及自己充分了解此次交易的目的、可行性和可能的风险以及自己所能承受的最低限度的条件，并事先拟定合同的主要条款所能承受的最低限度的条件，并事先拟定合同的主要条款草案，并制定周密的谈判计划和方案。草案，并制定周密的谈判计划和方案。（二）知彼（二）知彼 对交易相对人的企业性质、资信

16、、产品或者服务的性价比、对交易相对人的企业性质、资信、产品或者服务的性价比、企业法定代表人或者负责人的诚信度和能力以及企业背景企业法定代表人或者负责人的诚信度和能力以及企业背景进行必要和适当的了解，以利于合理选择缔约对象并有针进行必要和适当的了解，以利于合理选择缔约对象并有针对性和富有成效地进行谈判，防止合同欺诈。对性和富有成效地进行谈判，防止合同欺诈。1. 订立合同的主体及其资格订立合同的主体包括自然人、法人和其他组织。各国或各地区的合同法一般会规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。3.3 合同的订立 自然人自然人 自然人是因出生而获得生命的人类个体。自然人的民自然

17、人是因出生而获得生命的人类个体。自然人的民事权利能力始于出生终于死亡。事权利能力始于出生终于死亡。 法人法人 法人，即具有民事权利能力和民事行为能力，依法独法人，即具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具有下列条件：法人应当具有下列条件：依法成立；依法成立；有必要的财产或经费；有必要的财产或经费；有自己的名称、组织机构和场所；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。能够独立承担民事责任。法人的民事行为能力与民事权利能力同时产生，同时消灭。法人的民事行为能力与民事权利能力同时产生，同时消灭。法人的能力范围

18、取决于法人核准的登记范围。法人的能力范围取决于法人核准的登记范围。 其他组织 其他组织又称非法人组织。指合法成立，有一定组织机构和财产，但不具备法人资格的组织。具有相对的独立性，可以在一定范围内从事有关活动，并自己或与他人共同承担民事责任。其他组织的民事权利能力和民事行为能力的性质与法人的民事权利能力和民事行为能力是一致的。“ “其他组织其他组织其他组织其他组织” ”，是我国民事主体和民事诉讼主体制度，是我国民事主体和民事诉讼主体制度，是我国民事主体和民事诉讼主体制度，是我国民事主体和民事诉讼主体制度中的一个特有概念中的一个特有概念中的一个特有概念中的一个特有概念，又称又称又称又称“ “第三民

19、事主体第三民事主体第三民事主体第三民事主体” ”。 根据根据最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法若干问题若干问题的意见的意见第第4040条条列举其种类：列举其种类： （1 1）、私营独资企业、合伙组织；）、私营独资企业、合伙组织； （2 2）、合伙型联营企业；）、合伙型联营企业； （3 3）、中外合作经营企业、外资企业；）、中外合作经营企业、外资企业； （4 4）、社会团体；）、社会团体； （5 5）、营业法人的分支机构；）、营业法人的分支机构； （6 6）、中国人民银行、各专业银行的分支机构；）、中国人民银行、各专业银行的分支机构； （7

20、7）、中国人民保险公司的分支机构；）、中国人民保险公司的分支机构； （8 8）、乡镇、街道、村办企业；）、乡镇、街道、村办企业； （9 9）、其他。）、其他。 所有这些所有这些“ “其他组织其他组织” ”，都经登记并领取营业执照或社会团体登记证，都经登记并领取营业执照或社会团体登记证，当然，他们都不具有法人资格！当然，他们都不具有法人资格！3.3 合同的订立2. 2. 委托代理人订立合同委托代理人订立合同 委托代理是指代理人基于被代理人的委托授权，委托代理是指代理人基于被代理人的委托授权，在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理行

21、为承担民事责任的一种行为，被代理人对代理行为承担民事责任的一种代理形式。委托代理订立合同的规则是：代理形式。委托代理订立合同的规则是：第一，代理人享有代理权，代理订立合同的人必第一，代理人享有代理权，代理订立合同的人必须事先取得委托人的授权；须事先取得委托人的授权；第二，代理人必须在授权范围内，以被代理人的第二，代理人必须在授权范围内，以被代理人的名义进行代理活动；名义进行代理活动；第三，由被代理人承担所订立合同的法律后果。第三，由被代理人承担所订立合同的法律后果。3.3 合同的订立 3. 合同的形式 合同是当事人通过具体的意思表示，经协商对相关的权利义务达成一致所形成的合意，并通过一定的形式

22、表现出来。这种关于合意的意思表示实质上就是合同的内容，对合同内容的表现方式就是合同的形式。其具体包括： 口头形式。 书面形式。 其他形式。3.3 合同的订立 4. 4. 合同订立的方式合同订立的方式要约与承诺要约与承诺( (磋商与谈判阶段磋商与谈判阶段) ) 合同订立（或签订）的程序一般包括要约和承诺两个阶段。合同订立（或签订）的程序一般包括要约和承诺两个阶段。 要约要约 要约，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出要约，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。在商业活动中，要约合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。在商业活动中，要约

23、也叫做发价、报价、发盘、出盘。发出要约的一方为要约人，受领也叫做发价、报价、发盘、出盘。发出要约的一方为要约人，受领要约的一方为相对人或首要约人。要约发生法律效力，应当符合以要约的一方为相对人或首要约人。要约发生法律效力，应当符合以下条件：下条件： 第一，要约必须是特定人所为的意思表示（特定人即能为外界所客第一，要约必须是特定人所为的意思表示（特定人即能为外界所客观确定的人）；观确定的人）； 第二，要约的内容须具体、确定；第二，要约的内容须具体、确定； 第三，要约是要约人发给希望与之订立合同的受要约人；第三，要约是要约人发给希望与之订立合同的受要约人； 第四，一经受要约人承诺，要约人既受该要约

24、的约束。第四，一经受要约人承诺，要约人既受该要约的约束。 要约的效力要约的效力 （1 1）要约的生效时间。我国）要约的生效时间。我国合同法合同法在要约与承诺生效的时间问在要约与承诺生效的时间问题上采纳题上采纳“ “到达主义到达主义” ”或或“ “受信主义受信主义” ” 。 （2 2）要约对要约人和受要约人的约束力）要约对要约人和受要约人的约束力 要约的约束力主要体现为对要约人的约束力。要约的约束力主要体现为对要约人的约束力。 要约人在要约规定的有效期内要受其发出的要约的约束。要约人在要约规定的有效期内要受其发出的要约的约束。 要约人发出要约后，不得擅自非法撤回或撤销要约。要约人发出要约后，不得

25、擅自非法撤回或撤销要约。 A A、要约撤回，是指要约人向受要约人作出的欲令要约不产生法律效、要约撤回，是指要约人向受要约人作出的欲令要约不产生法律效力的意思表示；力的意思表示； B B、要约撤销，是指要约人作出的欲令要约丧失法律效力的意思表示。、要约撤销，是指要约人作出的欲令要约丧失法律效力的意思表示。 （3 3）要约的有效期。（及其风险防范）要约的有效期。（及其风险防范）要约的失效或消灭拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。要约邀请（1）要约邀请的概念。在实践中，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广

26、告等都属于要约邀请的性质。只是需注意的是，商业广告的内容如果符合要约的构成条件的，视为要约。 通常认为，悬赏广告是一种公开的要约。 承诺承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺又称承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺又称接盘，承诺需要具备以下条件才具法律效力：接盘，承诺需要具备以下条件才具法律效力：1.1.承诺必须由受要约人作出；承诺必须由受要约人作出；2.2.承诺必须向要约人作出；承诺必须向要约人作出；3.3.承诺的内容应当和要约的内容一致；承诺的内容应当和要约的内容一致；4.4.承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同；承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同；5.5.承诺应当在要约

27、确定的期限内到达要约人；承诺应当在要约确定的期限内到达要约人；6.6.承诺应当符合要约人规定的承诺方式。承诺应当符合要约人规定的承诺方式。承诺一经作出，并送达要约人，合同即告成立。承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。如果承诺通知已经生效，合同已经成立，则受要约人不能再撤回承诺。招标投标程序1 1招标投标的概念招标投标的概念 招标投标是指由招标人向特定的数人或不特定的公众招标投标是指由招标人向特定的数人或不特定的公众寄送投标邀请书或发布招标公告，在众多的投标中选择最寄送投标邀请书或发布招标公告，在众多的投标中选择最理想的投标人并与之订立合同的方式

28、。理想的投标人并与之订立合同的方式。 2 2招标投标的具体程序或阶段招标投标的具体程序或阶段当事人一方采用招标投标程序订立合同时，通常要经历以当事人一方采用招标投标程序订立合同时，通常要经历以下几个具体程序或阶段：下几个具体程序或阶段：（1 1）招标阶段（寄送投标邀请书或发布招标公告，性质）招标阶段（寄送投标邀请书或发布招标公告，性质为要约邀请）。为要约邀请）。（2 2）投标阶段（投送标书，性质为要约）。）投标阶段（投送标书，性质为要约）。（3 3）开标阶段。）开标阶段。（4 4）评标、定标（中标）阶段（性质为承诺）。）评标、定标（中标）阶段（性质为承诺）。（5 5）签订合同。）签订合同。合同

29、成立的时间和地点 合同成立的时间合同成立的时间 合同法合同法第第2525条对合同成立的时间作了原则性规定，即条对合同成立的时间作了原则性规定，即“ “承诺生效承诺生效时合同成立时合同成立” ”。 具体有以下两种情况：具体有以下两种情况： 1 1当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同成合同成立；签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同成立。立。 2 2当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，受要约人发出的当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，受要约人发

30、出的承诺通知到达要约人或者根据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为承诺通知到达要约人或者根据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为时合同成立；当事人在合同成立之前要求签订确认书的，签订确认书时合同成立；当事人在合同成立之前要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。时合同成立。 3 3当事人采用口头形式订立合同的，受要约人对要约人口头进行承当事人采用口头形式订立合同的，受要约人对要约人口头进行承诺并为其所了解时合同成立。诺并为其所了解时合同成立。合同成立的地点合同成立的地点合同法合同法第第3434条第条第1 1款对合同成立的地点作了原则性规款对合同成立的地点作了原则性规定，即定，即“ “承诺生效的地点为

31、合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点” ”。此外，还。此外，还对采用合同书、数据电文订立合同时合同成立的地点作了对采用合同书、数据电文订立合同时合同成立的地点作了具体规定，即：具体规定，即：1 1当事人采用合同书订立合同的，双方签字或者盖章的当事人采用合同书订立合同的，双方签字或者盖章的地点为合同成立的地点；签字或者盖章不在同一地点的，地点为合同成立的地点；签字或者盖章不在同一地点的，以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。2 2当事人采用数据电文形式订立合同的，收据人的主营当事人采用数据电文形式订立合同的，收据人的主营业地为合同成立的地点；没有

32、主营业地的，其经常居住地业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点；当事人另有约定的，按照其约定。为合同成立的地点；当事人另有约定的，按照其约定。民事诉讼法对合同纠纷管辖地的规定第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。3.4 合同的基本内容和基本功能1. 合同的基本内容 合同的内容是由当事人共同对各方权利和义务的具体约定，体现在合同条款中。对此各地合同法基本上会作

33、出一定程度的规定，一般包括：3.4 合同的基本内容和基本功能 当事人的名称或者姓名和住所。当事人的名称或者姓名和住所。 标的。标的。 数量。数量。 质量。质量。 价款或者报酬。价款或者报酬。 履行的期限、地点和方式。履行的期限、地点和方式。 违约责任。违约责任。 解决争议的方法。解决争议的方法。 上述八项为合同的基本内容，当事人还可根据合同的性上述八项为合同的基本内容，当事人还可根据合同的性质和特点，自由约定其它条款，如合同签订时间、合同质和特点，自由约定其它条款，如合同签订时间、合同生效时间、合同生效条件、合同条款解释、合同文字及生效时间、合同生效条件、合同条款解释、合同文字及其效力、担保、

34、保险、索赔等。其效力、担保、保险、索赔等。3.4 合同的基本内容和基本功能2. 合同的基本功能 透过各式各样的合同，如从最简单的订单到大型的FIDIC工程承包合同条款及至到复杂的BOT项目合同，都会发现所有的合同存在着同样的本质性规律，那就是合同的四大基本功能。 锁定交易平台。 锁定交易内容。 锁定交易方式。 锁定假定处置。3.5 合同的履行合同的履行是指合同当事人按照约定或法律规定全面地、适当地完成各自所承担的义务，从而使权利得到完全实现的整个行为过程。1. 合同的履行原则 全面履行原则 诚实信用原则 经济合理原则 情势变更原则3.5 合同的履行2. 合同的履行规则 履行主体 履行标的 履行

35、期限 履行地点 履行方式 履行费用3.5 合同的履行 双务合同履行中的抗辩权。双务合同履行中的抗辩权。双务合同履行中的抗辩权，是指一方当事人依法具有的对双务合同履行中的抗辩权，是指一方当事人依法具有的对抗对方当事人的履行请求，暂时拒绝履行其合同债务的权抗对方当事人的履行请求，暂时拒绝履行其合同债务的权利。利。 抗辩权包括消灭的抗辩权（又称永久的抗辩权）和抗辩权包括消灭的抗辩权（又称永久的抗辩权）和延缓的抗辩权（又称一时的抗辩权）。延缓的抗辩权（又称一时的抗辩权）。 根据根据合同法合同法第第6666条至第条至第6969条的有关规定，双务合条的有关规定，双务合同的履行抗辨权包括同时履行抗辩权、先履

36、行抗辩权和不同的履行抗辨权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。安抗辩权三种。1.1.同时履行抗辩权是指互负债务、没有先后履行顺同时履行抗辩权是指互负债务、没有先后履行顺序的双务合同当事人一方，在对方未履行之前或序的双务合同当事人一方，在对方未履行之前或者在对方履行债务不符合约定时，享有的不履行者在对方履行债务不符合约定时，享有的不履行或部分履行的权利。或部分履行的权利。2.2.顺序履行抗辩权，是指在双务合同中，后履行的顺序履行抗辩权，是指在双务合同中，后履行的一方当事人在应当先履行的一方当事人未履行或一方当事人在应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行时，享有不履行或部分履行的

37、权利。者不适当履行时，享有不履行或部分履行的权利。3.3.不安抗辩权，是指双务合同中应当先履行的当事不安抗辩权，是指双务合同中应当先履行的当事人有确切证据证明对方财产状况恶化、丧失或者人有确切证据证明对方财产状况恶化、丧失或者可能丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者可能丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者提供担保之前，有中止履行自己债务的权利。提供担保之前，有中止履行自己债务的权利。（一）（一）同时履行抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权1 1同时履行抗辨权的概念。同时履行抗辨权是指在没有同时履行抗辨权的概念。同时履行抗辨权是指在没有先后履行顺序的双务合同中，任何一方当事人都可

38、以在另先后履行顺序的双务合同中，任何一方当事人都可以在另一方当事人未履行债务之前或未按合同约定履行债务时相一方当事人未履行债务之前或未按合同约定履行债务时相应拒绝其要求自己履行债务的要求的权利。易言之，任何应拒绝其要求自己履行债务的要求的权利。易言之，任何一方当事人都可以要求对方和自己同时履行。通俗地说，一方当事人都可以要求对方和自己同时履行。通俗地说，就是一手交钱，一手交货。就是一手交钱，一手交货。2 2同时履行抗辨权的行使条件同时履行抗辨权的行使条件（1 1）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相负有的债务为对待（又称对价）给付。负有的债

39、务为对待（又称对价）给付。（2）在该双务合同中，当事人双方没有约定履行的先后顺序。（3）当事人双方的债务都已届清偿期。（4）一方当事人未履行合同债务或者未按照合同约定履行债务却要求另一方当事人履行自己承担的合同债务。（5）未履行债务或未按合同约定履行债务的当事人一方在客观上有履行能力。（二）先履行抗辨权（二）先履行抗辨权1 1先履行抗辨权的概念先履行抗辨权的概念先履行抗辨权是指在有先后履行顺序的双务合同中，应后先履行抗辨权是指在有先后履行顺序的双务合同中，应后履行债务的当事人一方在应先履行债务的当事人一方未履履行债务的当事人一方在应先履行债务的当事人一方未履行债务或未按合同约定履行合同债务时可

40、以相应拒绝其要行债务或未按合同约定履行合同债务时可以相应拒绝其要求自己履行所承担的合同债务的权利。求自己履行所承担的合同债务的权利。2 2先履行抗辨权的行使条件先履行抗辨权的行使条件当事人一方要行使先履行抗辨权，必须同时具备以下条件：当事人一方要行使先履行抗辨权，必须同时具备以下条件：（1 1）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相负有的债务为对待（又称对价）给付。负有的债务为对待（又称对价）给付。（2）在该双务合同中，当事人双方约定了履行的先后顺序。（3）当事人双方的债务均已届清偿期。（4）应先履行债务的当事人一方届期未履行债务或未按合同约

41、定履行债务却要求应后履行债务的当事人一方履行自己承担的债务。（5）应先履行债务的当事人一方在客观上具备履行能力。（三）不安抗辨权（三）不安抗辨权1 1不安抗辨权的概念不安抗辨权的概念不安抗辨权是指在有先后履行顺序的双务合同中，应先履不安抗辨权是指在有先后履行顺序的双务合同中，应先履行合同债务的当事人一方若有确切证据证明应后履行债务行合同债务的当事人一方若有确切证据证明应后履行债务的当事人一方丧失或可能丧失债务履行能力时，可以拒绝的当事人一方丧失或可能丧失债务履行能力时，可以拒绝履行自己承担的债务的权利。履行自己承担的债务的权利。2 2不安抗辨权的行使条件不安抗辨权的行使条件当事人一方要行使不安

42、抗辨权，必须同时具备以下条件：当事人一方要行使不安抗辨权，必须同时具备以下条件：（1 1）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相）当事人订立了一项有效的双务合同，并且彼此互相负有的债务为对待（又称对价）给付。负有的债务为对待（又称对价）给付。（2 2）在该双务合同中，当事人双方约定了履行的先后顺）在该双务合同中，当事人双方约定了履行的先后顺序。序。（3 3）应先履行债务的当事人一方的履行期已经届至，而）应先履行债务的当事人一方的履行期已经届至，而应后履行债务的当事人一方的履行期尚未到来。应后履行债务的当事人一方的履行期尚未到来。 （4 4）依照中国）依照中国合同法合同法第第6868条之规

43、定：条之规定：“ “应当先履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行可以中止履行” ”：主要包括以下四种情况：主要包括以下四种情况： 经营状况严重恶化；经营状况严重恶化； 转移财产、抽逃资金，以逃避债务；转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 丧失商业信誉；丧失商业信誉； 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。 （5 5）应后履行债务的当事人一方没有为主债务的履行提供适当即充）应后履行债务的当事人一方没有为主债务的履行提供适当即充分的担保。分的担保。 确定是否是适当的担保要从

44、担保形式和担保合同的具体约定两方确定是否是适当的担保要从担保形式和担保合同的具体约定两方面来判断，以便正确决定是否可以行使不安抗辩权。面来判断，以便正确决定是否可以行使不安抗辩权。3行使不安抗辨权的程序行使抗辩权一方必须提供确切证据。合同法第69条规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行，中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力，也未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同”。 合同履行中的债的保全。债的保全又称合同的保全，是指为防止债务人的责任财产不当减少，以确保无特别担保的一般债权得以清偿而法律允许合同债权人行使某些权利的法律制

45、度。在合同保全制度中，债权人可以行使的权利有：代位权撤销权。债权人的代位权债权人的代位权债权人的代位权债权人的代位权 是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。的债权的权利。代位权的行使条件代位权的行使条件代位权的行使条件代位权的行使条件债权人要行使代位权，必须同时具备以下条件：债权人要行使代位权，必须同时具备以下条件：（1 1）债权人与债务人之间存在合法即有效的合同关系；）债权人与债务人之间存在合法即有效的合同关系；（

46、2 2）债务人对第三人享有到期债权，且可代位行使的债）债务人对第三人享有到期债权，且可代位行使的债务人的债权必须是非专属于债务人的债权。务人的债权必须是非专属于债务人的债权。（3 3）债务人怠于行使其到期债权。）债务人怠于行使其到期债权。（4 4）履行期已届满，但债务人未履行对债权人的债务。）履行期已届满，但债务人未履行对债权人的债务。债权人的撤销权债权人的撤销权债权人的撤销权债权人的撤销权 是指债务人、第三人有损害债权的行为，债权人享有撤销是指债务人、第三人有损害债权的行为，债权人享有撤销该行为的权利。该行为的权利。合同法合同法第第7474条规定：条规定：“ “因债务人放弃其到期债权或者无偿

47、转让财产，对债权人因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。行使撤销权必须由债权人向法院起诉，由法院作

48、出撤销判行使撤销权必须由债权人向法院起诉，由法院作出撤销判决才能产生效力。决才能产生效力。3.6 合同的法律保障基础1.立法机关制定的法律2.行政法规和行政规章3.立法解释和司法解释4.国际条约和国际惯例合同法的概念与渊源（表现形式）合同法的概念：合同法是指调整合同关系的法律合同法的概念：合同法是指调整合同关系的法律规范的总称。有形式意义上的合同法（规范的总称。有形式意义上的合同法（合同法合同法法典）和实质意义上的合同法之分。法典）和实质意义上的合同法之分。所谓法的法律渊源，一般是指法律规范的创制方所谓法的法律渊源，一般是指法律规范的创制方式或外部表现形式，如法律、法规、习惯、国际式或外部表现

49、形式，如法律、法规、习惯、国际条约与惯例等。简言之，法的法律渊源就是指法条约与惯例等。简言之，法的法律渊源就是指法的规范的表现形式。因此，合同法的渊源就是指的规范的表现形式。因此，合同法的渊源就是指合同法律规范借以表现和存在的法律形式。合同合同法律规范借以表现和存在的法律形式。合同法的法律渊源主要有如下几种：法的法律渊源主要有如下几种：合同法的渊源（表现形式）1 1基本合同法律。主要包括基本合同法律。主要包括民法通则民法通则和和合合同法同法2 2调整合同关系的行政法规。调整合同关系的行政法规。3 3调整合同关系的地方性法规和部门规章。调整合同关系的地方性法规和部门规章。4 4合同法律规范的司法

50、解释。合同法律规范的司法解释。5 5我国缔结、参加或承认的国际条约、国际公约我国缔结、参加或承认的国际条约、国际公约和国际惯例。和国际惯例。中华人民共和国合同法合同法合同法已于已于19991999年年3 3月月1515日由第九届全国人日由第九届全国人民代表大会第二次会议通过，于同年民代表大会第二次会议通过，于同年1010月月1 1日起日起开始施行。开始施行。合同法合同法共计共计2323章章428428条。条。分三部分：分三部分：中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法（1 1）总则：计）总则：计8 8章，共章，共129129条（条（11291129）（2 2）分则：计）分则：计1515章，共章

51、，共298298条（条（130427130427）（3 3）附则：第）附则：第428428条条最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）自年月日起施行。合同法合同法司法解释（二）司法解释（二）自2009年5月13日起施行。国际商事合同法的渊源1.国际条约1980年联合国国际货物销售合同公约CISG；1983年国际统一司法协会国际货物销售代理公约2.国际统一示范法1994年国际统一司法协会国际商事合同通则PICC（2004年修改）我国政府已于年月日正式加入我国政府已于年月日正式加入了了联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约，因此我国各公司与参加公约的国家的公司如果

52、不因此我国各公司与参加公约的国家的公司如果不另作法律选择，则合同规定事项将自动适用公约另作法律选择，则合同规定事项将自动适用公约的有关规定，发生纠纷或诉讼亦得依据公约处理。的有关规定，发生纠纷或诉讼亦得依据公约处理。当然该公约仅适用于国际货物买卖，而不适用于当然该公约仅适用于国际货物买卖，而不适用于其他合同。其他合同。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 才能够更好的利用合同工具防范风险才能够更好的利用合同工具防范风险 鉴于当前国际经济市场的竞争日趋激烈，企业经营风险的形式越加显鉴于当前国际经济市场的竞争日趋激烈，企业经营风险的形式越加显得复杂和多变，也就更加凸显出风险的不确定性，得复杂

53、和多变，也就更加凸显出风险的不确定性， 不可能有不可能有“ “包治百病包治百病” ”和和“ “一劳永逸一劳永逸” ”的的“ “合同宝鉴合同宝鉴” ”供我们完全控供我们完全控制风险。制风险。 但我们可以通过学习，熟悉和掌握了合同法律知识，就能灵活的运用但我们可以通过学习，熟悉和掌握了合同法律知识，就能灵活的运用一些合同技术，使我们对经营中的各种风险能进一步做到防范、转移、一些合同技术，使我们对经营中的各种风险能进一步做到防范、转移、合理承受和规避等有效管理。合理承受和规避等有效管理。 下面我们介绍一些商务交易活动中常见的风险情况、相关的法律规定下面我们介绍一些商务交易活动中常见的风险情况、相关的

54、法律规定以及相应的风险管理方法和工具的选择思路，供读者在管理企业风险以及相应的风险管理方法和工具的选择思路，供读者在管理企业风险的过程中予以借鉴参考。学习的目的在于挖掘合同风险管理工具的风的过程中予以借鉴参考。学习的目的在于挖掘合同风险管理工具的风险管理潜力，以期促进合同风险管理工具在企业全面风险管理中配套险管理潜力，以期促进合同风险管理工具在企业全面风险管理中配套应用。应用。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 1. 1. 买卖交易过程中的风险买卖交易过程中的风险合同的签订实际上是双方进行利益博弈的一个过程。合同合同的签订实际上是双方进行利益博弈的一个过程。合同双方的地位往往不平等，从

55、而造成合同利益不均衡。双方的地位往往不平等，从而造成合同利益不均衡。有些合同条款会牵涉到双方的利益，其中的风险是双方共有些合同条款会牵涉到双方的利益，其中的风险是双方共同存在的，而有些合同条款则是其中一方为了保护自身利同存在的，而有些合同条款则是其中一方为了保护自身利益防范风险而需要特别规制的。益防范风险而需要特别规制的。 买卖合同，又称购销合同买卖合同，又称购销合同买卖过程中的风险，是指从物资采购（销售）、运输、验买卖过程中的风险，是指从物资采购（销售）、运输、验收、付款（收款）等过程中面临的各种风险，收、付款（收款）等过程中面临的各种风险，主要有价格风险、质量风险、收货风险，法律风险以及自

56、主要有价格风险、质量风险、收货风险，法律风险以及自然风险等。然风险等。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 买卖双方共同的风险及合同防范措施买卖双方共同的风险及合同防范措施 价格风险价格风险一般指采购（或销售）某种货物可能出现的涨价一般指采购（或销售）某种货物可能出现的涨价（或跌价）风险。（或跌价）风险。为避免价格变动风险，买卖双方可以约定非固定为避免价格变动风险，买卖双方可以约定非固定价格条款：价格条款：暂不定价暂不定价滑动价格法滑动价格法套期交易合约等金融衍生品来对冲价格风险。套期交易合约等金融衍生品来对冲价格风险。价格具有一定的投机性，当交易价格一经确定，价格具有一定的投机性，当交

57、易价格一经确定，风险和机遇就会同生共存。风险和机遇就会同生共存。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 法律风险法律风险对方合同当事人主体身份虚假，不具有供货或支付能力，对方合同当事人主体身份虚假，不具有供货或支付能力，或者对方以伪造、假冒、作废的票据或其他虚假的产权证或者对方以伪造、假冒、作废的票据或其他虚假的产权证明作为合同担保，或是虚构项目和设置合同陷阱等等，从明作为合同担保，或是虚构项目和设置合同陷阱等等，从而导致合同目的不能有效实现。而导致合同目的不能有效实现。为了防止合同欺诈，审核对方的主体资格、资信情况、履为了防止合同欺诈，审核对方的主体资格、资信情况、履约能力（近期的经营业

58、绩、商业信誉）经营范围、是否合约能力（近期的经营业绩、商业信誉）经营范围、是否合法存在等情况。法存在等情况。代理人出具法定代表人授权委托书（授权范围、授权期限、代理人出具法定代表人授权委托书（授权范围、授权期限、所开立介绍信的真实性）、代理人的身份证明等。所开立介绍信的真实性）、代理人的身份证明等。核实政府文件、项目背景也是防范合同法律风险的必要措核实政府文件、项目背景也是防范合同法律风险的必要措施。施。特别是对于国际工程或贸易信息，更应慎重，必要时，最特别是对于国际工程或贸易信息，更应慎重，必要时，最好能在合同中设定限制合同生效条款，即当情事符合约定好能在合同中设定限制合同生效条款，即当情事

59、符合约定条件时合同才能生效。条件时合同才能生效。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 运输风险运输风险中国中国合同法合同法规定：规定：“ “标的物毁损、灭失的风险，在标标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。法律另有规定或者当事人另有约定的除外。” ” 约定转移风险约定转移风险送货上门的，在途风险由出卖人承担；自提的，回途风险送货上门的，在途风险由出卖人承担；自提的，回途风险由买受人承担；代办托运、邮寄的，办完托运、邮寄手续由买受人承担；代办托运、邮寄的，办完托运

60、、邮寄手续后由买受人承担；当事人没有约定履行地点、方式，又协后由买受人承担；当事人没有约定履行地点、方式，又协商不成的，自出卖人将货交第一承运人时风险转移。商不成的，自出卖人将货交第一承运人时风险转移。为货物购买保险，将运输风险转移给保险公司。为货物购买保险，将运输风险转移给保险公司。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 汇率波动风险汇率波动风险 在国际贸易过程中，合同双方对此通常采取的措施有：在国际贸易过程中，合同双方对此通常采取的措施有： .选择好合同货币，争取使用硬通货币。选择好合同货币，争取使用硬通货币。 .在合同中设置货币保值条款。选择某种与合同货币不一致的、价值在合同中设置货

61、币保值条款。选择某种与合同货币不一致的、价值稳定和上升的货币，在结算或清偿时，按所选货币表示的金额以合同货稳定和上升的货币，在结算或清偿时，按所选货币表示的金额以合同货币来完成收付。币来完成收付。 “一篮子一篮子”货币保值条款货币保值条款 .交易合同签订后，买卖双方可以利用外汇市场和货币市场来消除外交易合同签订后，买卖双方可以利用外汇市场和货币市场来消除外汇风险。主要方法有：汇风险。主要方法有： 签订现汇交易、期汇交易、期货交易、期权交易、借款与投资、借款、签订现汇交易、期汇交易、期货交易、期权交易、借款与投资、借款、投资、外币票据贴现、利率和货币互换等合同。投资、外币票据贴现、利率和货币互换

62、等合同。 .购买保险合同。买卖双方各自投保汇率变动险，一旦因汇率变动而购买保险合同。买卖双方各自投保汇率变动险，一旦因汇率变动而蒙受损失，便由保险公司给予合理的赔偿。蒙受损失，便由保险公司给予合理的赔偿。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 采购方特有风险及合同防范措施采购方特有风险及合同防范措施 产品质量风险产品质量风险 在采购过程中，采购方特别注意的就是采购产在采购过程中，采购方特别注意的就是采购产品的质量。如果供应商提供的商品质量不符合要品的质量。如果供应商提供的商品质量不符合要求，可能会对采购方的经济、技术、人身安全、求，可能会对采购方的经济、技术、人身安全、企业声誉等各方面造成

63、各种损害。因为质量标准企业声誉等各方面造成各种损害。因为质量标准直接关系到价格，所以采购方应根据实际情况在直接关系到价格，所以采购方应根据实际情况在合同条款中明确约定相应对价下的具体质量标准合同条款中明确约定相应对价下的具体质量标准和验收方式，这样才可以保证采购方获得理想的和验收方式，这样才可以保证采购方获得理想的产品，从而控制产品质量风险。产品，从而控制产品质量风险。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 收货风险收货风险采购方在订立合同以及合同履行过程中注意：采购方在订立合同以及合同履行过程中注意：. .在合同中规定，由卖方先行交付货物，然后买方才支付在合同中规定，由卖方先行交付货物，

64、然后买方才支付货款；限定经买方同意卖方才可迟延交货，否则以不按约货款；限定经买方同意卖方才可迟延交货，否则以不按约定履行交货义务要求卖方承担违约责任。如果卖方拒绝交定履行交货义务要求卖方承担违约责任。如果卖方拒绝交付货物，则根据不履行规则要求卖方承担违约责任。付货物，则根据不履行规则要求卖方承担违约责任。. .合同规定，在买方支付价款之后卖方才履行交货义务的合同规定，在买方支付价款之后卖方才履行交货义务的情况下，如果卖方在签订买卖合同后履行合同前，其财产情况下，如果卖方在签订买卖合同后履行合同前，其财产状况明显恶化，有可能在将来买方支付货款之后不能交付状况明显恶化，有可能在将来买方支付货款之后

65、不能交付货物，买方有权要求卖方先行交货或提供担保，否则，买货物，买方有权要求卖方先行交货或提供担保，否则，买方可以拒绝履行自己支付货款的义务。方可以拒绝履行自己支付货款的义务。 3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 . .如果卖方本无履约能力或根本不准备履约，以欺诈手法诱如果卖方本无履约能力或根本不准备履约，以欺诈手法诱引买方签订买卖合同，从而骗取定金或预付款的，买方一经引买方签订买卖合同，从而骗取定金或预付款的，买方一经发现要及时向人民法院起诉。卖方有固定住所和财产的，可发现要及时向人民法院起诉。卖方有固定住所和财产的，可以先按照民事诉讼程序申请财产保全。卖方骗取定金或预付以先按照民事

66、诉讼程序申请财产保全。卖方骗取定金或预付款后逃之夭夭不见踪影的，买方要及时向司法部门报案，收款后逃之夭夭不见踪影的，买方要及时向司法部门报案，收集提供卖方进行欺诈的线索和证据，配合司法行政部门和工集提供卖方进行欺诈的线索和证据，配合司法行政部门和工商行政管理相关机构协办追查侦破。商行政管理相关机构协办追查侦破。 . .无论在哪一种情况下，卖方不履行或不适当履行，迟延履无论在哪一种情况下，卖方不履行或不适当履行，迟延履行或拒绝履行合同义务，买方都可以根据实际情况与卖方协行或拒绝履行合同义务，买方都可以根据实际情况与卖方协商，要求卖方承担违约责任。如果双方协商不成，买方可以商，要求卖方承担违约责任

67、。如果双方协商不成，买方可以根据双方在买卖合同中的约定，申请仲裁决定或向人民法院根据双方在买卖合同中的约定，申请仲裁决定或向人民法院起诉。起诉。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 销售方应特别注意的风险及合同防范措施销售方应特别注意的风险及合同防范措施应收款风险是销售方的主要风险。对于应收款风险，销售应收款风险是销售方的主要风险。对于应收款风险，销售方可以采取的合同措施有：方可以采取的合同措施有：按照合法程序签订购销合同，在合同中标明标的、数量和按照合法程序签订购销合同，在合同中标明标的、数量和质量、价格和结算、包装和发运、交货日期、经济责任等质量、价格和结算、包装和发运、交货日期、经

68、济责任等要素，并交公证部门公证，以备发生结算纠纷时利用法律要素，并交公证部门公证，以备发生结算纠纷时利用法律武器保护自身利益。武器保护自身利益。采取托收承付结算方式采取托收承付结算方式要求购买方出具银行支付担保要求购买方出具银行支付担保信用保险。虽然信用保险仅限于非正常损失，保险公司通信用保险。虽然信用保险仅限于非正常损失，保险公司通常把保险金额限制在一定的范围内，要求被保企业承担一常把保险金额限制在一定的范围内，要求被保企业承担一部分坏账损失，但是这种方式仍然可以把企业所不能预料部分坏账损失，但是这种方式仍然可以把企业所不能预料的重大损失的风险转移给保险公司，使应收账款的损失率的重大损失的风

69、险转移给保险公司，使应收账款的损失率降至最低。降至最低。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 2. 2. 货物托运过程中的风险货物托运过程中的风险 其风险就在于承运人能否按时、安全、准确的将货物运送至目的地，其风险就在于承运人能否按时、安全、准确的将货物运送至目的地，产生货物灭失、短少、变质、污染、损坏，或货物无法及时到港（站）产生货物灭失、短少、变质、污染、损坏，或货物无法及时到港（站）被拒收而导致货值减损等等。被拒收而导致货值减损等等。 承运人提供虚假情况或隐瞒真实情况，而导致托运人陷于被动、错误承运人提供虚假情况或隐瞒真实情况，而导致托运人陷于被动、错误的与之签订货物运输合同。此外

70、，承运人利用一些含糊的空泛的免责的与之签订货物运输合同。此外，承运人利用一些含糊的空泛的免责条款进行免责设定。条款进行免责设定。 对托运人而言，运输过程的风险存在多种形式，主要有：对托运人而言，运输过程的风险存在多种形式，主要有： 迟延交货风险；错报货物、货物包装缺陷等而过失导致侵权（或违约）迟延交货风险；错报货物、货物包装缺陷等而过失导致侵权（或违约）赔偿的责任险；货物短缺、特殊货物交付瑕疵的法律风险；承运人无赔偿的责任险；货物短缺、特殊货物交付瑕疵的法律风险；承运人无运输能力而与托运人签订货物运输合同、运输工具不适合导致货物受运输能力而与托运人签订货物运输合同、运输工具不适合导致货物受损的

71、法律风险；承运人滥用免责条款的法律风险；承运人利用托运人损的法律风险；承运人滥用免责条款的法律风险；承运人利用托运人的失误进行欺诈的法律风险，等等。的失误进行欺诈的法律风险，等等。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 针对托运人可能发生的风险，托运人应该利用合同注针对托运人可能发生的风险，托运人应该利用合同注意防范：意防范：要善于利用法律上的一些关于托运人权利方面的规定维护要善于利用法律上的一些关于托运人权利方面的规定维护自己合法的权益。自己合法的权益。注意标准合同有格式化或图表化的特点，防范合同不能十注意标准合同有格式化或图表化的特点，防范合同不能十分明确、细致地反映双方当事人的权利义

72、务关系的风险。分明确、细致地反映双方当事人的权利义务关系的风险。 严格审核合同免责条款。严格审核合同免责条款。合同主要是意思要表达清楚，避免合同内容含糊和容易产合同主要是意思要表达清楚，避免合同内容含糊和容易产生歧义。生歧义。 3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用3. 工程承包过程中的风险 工程承包尤其是国际范围内的工程承包，往往包括勘察、设计、采购、施工、维修等多方面的内容，由于工程建设周期持续时间长，涉及的风险因素多，比如：所在国政治、经济、文化、社会治安、自然条件、技术条件、市场价格、管理水平等，所以，工程承包所具有的的风险是很复杂甚至是重大的。 3.7 合同风险管理技术在商务活动

73、中的应用 恰当运用风险回避措施 在投标过程中，承包商应该仔细研究业主的招标文件，分析其中为承包商所设置的权利和义务，进而分析自己所应承担的风险，这是承包商应该做好的第一步预防措施，这样可以避免由于低于成本的报价而造成之后的违约责任。利用答疑机会规避风险 组成联营体共担风险利用联合体方式规避某一方业绩不足（欧盟政策是只要成员中有一方的业绩和合格即可）弥补资金不足弥补技术不足各方承担各自的和连带的责任3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 购买保险转移风险购买保险转移风险 工程保险是业主和承包商转移风险的一种重要手段。当工程保险是业主和承包商转移风险的一种重要手段。当出现保险范围内的风险，造成

74、财务损失时，承包商可以向出现保险范围内的风险，造成财务损失时，承包商可以向保险公司索赔，以获得一定数量的赔偿。一般在招标文件保险公司索赔，以获得一定数量的赔偿。一般在招标文件中，业主都已指定承包商投保的种类，并在工程开工后就中，业主都已指定承包商投保的种类，并在工程开工后就承包商的保险作出审查和批准。通常承包工程保险有：工承包商的保险作出审查和批准。通常承包工程保险有：工程一切险；施工设备保险；第三方责任险；人身伤亡保险程一切险；施工设备保险；第三方责任险；人身伤亡保险等。往往投保工程险是一项强制性的要求，承包商应充分等。往往投保工程险是一项强制性的要求，承包商应充分了解这些保险所保的风险范围

75、、保险金计算、赔偿方法、了解这些保险所保的风险范围、保险金计算、赔偿方法、程序、赔偿额等详细情况。程序、赔偿额等详细情况。 通过分包减小和转移风险通过分包减小和转移风险 随着社会的发展进步，专业化分工越来越细，特别是随着社会的发展进步，专业化分工越来越细，特别是大型工程，往往一家工程公司不能单独完成，需要各专业大型工程，往往一家工程公司不能单独完成，需要各专业的密切合作。因此，承包商将部分工程分包给专业化的分的密切合作。因此，承包商将部分工程分包给专业化的分包商，有助于发挥不同专业公司的技术和经验优势，无形包商，有助于发挥不同专业公司的技术和经验优势，无形中也就转移和减小了自己的风险。例如，可

76、以选择熟悉的中也就转移和减小了自己的风险。例如，可以选择熟悉的且有经验的分包商，聘用当地有影响的机构或个人作为后且有经验的分包商，聘用当地有影响的机构或个人作为后勤代理，项目工地上聘用当地保安公司，选择优秀的分包勤代理，项目工地上聘用当地保安公司，选择优秀的分包商以弥补合作伙伴的不足。但是，承包商应按照当地招标商以弥补合作伙伴的不足。但是，承包商应按照当地招标投标办法规定一般只能对项目的部分非主体、非关键性工投标办法规定一般只能对项目的部分非主体、非关键性工作进行分包，并且需要在投标文件中载明。作进行分包，并且需要在投标文件中载明。分包商应监理和报业主审批分包商应监理和报业主审批3.7 合同风

77、险管理技术在商务活动中的应用 总包商应注意防范的分包风险总包商应注意防范的分包风险分包工程应按合同要求和法律规定分包工程应按合同要求和法律规定分包工程后不能免除总包方的责任分包工程后不能免除总包方的责任经总包合同的风险转移给分包商经总包合同的风险转移给分包商严格对分包商的合同管理严格对分包商的合同管理防范与分包商的合同风险影响到与业主的合同风防范与分包商的合同风险影响到与业主的合同风险险注意与分包商的资金流量计划不要影响主合同计注意与分包商的资金流量计划不要影响主合同计划划3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 中国中国工程建设项目施工招标投标办法工程建设项目施工招标投标办法规定：规定：

78、发现中标人转包或违法分包时，可要求其改正；拒不改正的，可终止发现中标人转包或违法分包时，可要求其改正；拒不改正的，可终止合同，并报请有关行政监督部门查处。合同，并报请有关行政监督部门查处。 监理人员和有关行政部门发现中标人违反合同约定进行转包或违法分监理人员和有关行政部门发现中标人违反合同约定进行转包或违法分包的，应当要求中标人改正，或者告知招标人要求其改正；对于拒不包的，应当要求中标人改正，或者告知招标人要求其改正；对于拒不改正的，应当报请有关行政监督部门查处。改正的，应当报请有关行政监督部门查处。 中标人将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人中标人将中标项目转让给他人的，将

79、中标项目肢解后分别转让给他人的，违法将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分的，违法将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的，转让、分包无效，有关行政监督部门处转让、分包包人再次分包的，转让、分包无效，有关行政监督部门处转让、分包项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿；情节严重的，由工商行政管理机关收违法所得；可以责令停业整顿；情节严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照。所以，承包商应注意在法律允许的范围内进行分包，吊销营业执照。所以，承包商应注意

80、在法律允许的范围内进行分包，不要为部分转移风险而带来更大的风险。不要为部分转移风险而带来更大的风险。3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用 在工程过程中加强索赔管理在工程过程中加强索赔管理 在合同实施过程中，由于建设项目的主客观条件发生在合同实施过程中，由于建设项目的主客观条件发生了与原合同不一致的情况，使施工单位的实际工程成本增了与原合同不一致的情况，使施工单位的实际工程成本增加，施工单位为了挽回损失，可以通过索赔加以解决，索加，施工单位为了挽回损失，可以通过索赔加以解决，索赔是承包商减小风险的一种重要途径，因此，施工单位平赔是承包商减小风险的一种重要途径，因此，施工单位平时应注意收集相

81、关证据和资料，并做好工程日志，所有的时应注意收集相关证据和资料，并做好工程日志，所有的变更应要求工程监理签字。还必须准确地提供整个工程成变更应要求工程监理签字。还必须准确地提供整个工程成本的分析和管理，以便确定挽回损失的数量，这样才能最本的分析和管理，以便确定挽回损失的数量，这样才能最有效的索赔并最大程度的挽回损失。有效的索赔并最大程度的挽回损失。3.7 3.7 合同风险管理技术在商务活动中的应用合同风险管理技术在商务活动中的应用风险目录风险目录风险管理策略风险管理策略 相应的合同措施相应的合同措施 汇率浮动汇率浮动 风险对冲风险对冲 合同中规定汇率保值条款合同中规定汇率保值条款 套汇交易合同

82、套汇交易合同 分包商、合作方违约分包商、合作方违约 风险控制风险控制签订合同之前进行资格预审签订合同之前进行资格预审 风险转移风险转移履约保函履约保函 业主违约业主违约 风险控制风险控制严格合同条款严格合同条款 风险转移风险转移支付担保支付担保 风险补偿风险补偿索赔索赔 项目资金无保证项目资金无保证 风险规避风险规避 放弃承包放弃承包标价过低标价过低 风险分担风险分担 分包分包风险规避风险规避 放弃承包，承担违约赔偿放弃承包，承担违约赔偿设计不充分、错误和忽略设计不充分、错误和忽略 风险转移风险转移索赔索赔不充分的细节、地下条件复杂不充分的细节、地下条件复杂 复合策略复合策略 合同中分清责任合

83、同中分清责任 政治环境变化、法规变化政治环境变化、法规变化 风险转移风险转移保险保险 风险补偿风险补偿订立因法规变化引起延期和超支的补订立因法规变化引起延期和超支的补偿条款，索赔偿条款，索赔 战争和内乱战争和内乱 风险转移风险转移援引不可抗力条款索赔援引不可抗力条款索赔 现场安全风险现场安全风险 风险转移风险转移保险保险不可抗力风险不可抗力风险 风险转移风险转移购买所有可保险的不可抗力风险保险购买所有可保险的不可抗力风险保险 设置因意外而引起延误的调整条款设置因意外而引起延误的调整条款 承包商常见风险及相应的合同措施3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 风险规避合同措施 风险规避是放弃

84、某项活动以达到回避因从事该项活动可能导致风险损失的目的的行为。它是处理风险的一种消极方法。 风险规避通常有以下两种方式：1、根本不从事可能产生某特定风险的任何活动。 例如，某建设工程的可行性研究报告表明，虽然例如，某建设工程的可行性研究报告表明，虽然从净现值、内部受益率指标看是可行的。但敏感从净现值、内部受益率指标看是可行的。但敏感性分析的结论是对投资额、产品价格、经营成本性分析的结论是对投资额、产品价格、经营成本均很敏感，这意味着该建设工程的不确定性很大，均很敏感，这意味着该建设工程的不确定性很大，亦即风险很大，因而决定不投资建设该项工程。亦即风险很大，因而决定不投资建设该项工程。一般情况下

85、，当事人都是在一项活动开展之前就一般情况下，当事人都是在一项活动开展之前就对风险发生的可能性和大小进行分析，从而考虑对风险发生的可能性和大小进行分析，从而考虑是否从事该活动。这是一种事前预防，一般不会是否从事该活动。这是一种事前预防，一般不会涉及到合同的问题。然而，如果就该项目签订合涉及到合同的问题。然而，如果就该项目签订合同后，发现若活动继续下去只能导致损失，尽管同后，发现若活动继续下去只能导致损失，尽管及时终止将不会让损失扩大，但因此应该中途放及时终止将不会让损失扩大，但因此应该中途放弃可能产生某特定风险的活动，将可能发生合同弃可能产生某特定风险的活动，将可能发生合同纠纷。纠纷。某某合同法

86、合同法规定，当事人为了规避风险，而中规定，当事人为了规避风险，而中途放弃正在进行的活动或项目，可以通过协议的途放弃正在进行的活动或项目，可以通过协议的方式解除合同。方式解除合同。在很多情况中，当事人签订合同后才发现从事的在很多情况中，当事人签订合同后才发现从事的活动存在着高风险或必然存在着损失，只有终止活动存在着高风险或必然存在着损失，只有终止合同的履行才能避免损失的发生。可是，当事人合同的履行才能避免损失的发生。可是，当事人如果单方随意不履行合同，是不可能达到上述目如果单方随意不履行合同，是不可能达到上述目的的，因为违约的当事人不但要继续履行合同，的的，因为违约的当事人不但要继续履行合同，还

87、要承担违约责任等。所以，在这种情况下，当还要承担违约责任等。所以，在这种情况下，当事人应通过各种合理的解释和公关手段使合同相事人应通过各种合理的解释和公关手段使合同相对方也同意终止合同的履行，从而签订解除合同对方也同意终止合同的履行，从而签订解除合同的协议。的协议。 3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 案例：某案例：某A A公司通过议标在中东地区签订了一个房建承包工程。原计公司通过议标在中东地区签订了一个房建承包工程。原计划是与另外一家划是与另外一家B B公司合作，但公司合作，但B B公司因故中途撤出。经过反复认真公司因故中途撤出。经过反复认真分析，分析，A A公司认为，合同中的暂定

88、金工程部分比例过大，影响整个合公司认为，合同中的暂定金工程部分比例过大，影响整个合同价格的平衡，且合同条件苛刻，显失公平。同时业主提出延期三年同价格的平衡，且合同条件苛刻，显失公平。同时业主提出延期三年支付工程款，虽然支付工程款，虽然A A公司积极与某国际大银行探讨利用公司积极与某国际大银行探讨利用“ “福费庭福费庭” ”贴贴现方式转移收款风险，但业主不能保证开出符合贴现条件的银行担保。现方式转移收款风险，但业主不能保证开出符合贴现条件的银行担保。尽管该工程金额达一亿多美元，是难得的机会，但尽管该工程金额达一亿多美元，是难得的机会，但A A公司最终决定以公司最终决定以业主不能开出有效银行担保为

89、由而拒绝向业主开出履约保函，双方终业主不能开出有效银行担保为由而拒绝向业主开出履约保函，双方终止了合同，从而避免了更大的损失及收汇风险。止了合同，从而避免了更大的损失及收汇风险。 但应注意，在实践中采取这种措施往往是有很大风险的，因但应注意，在实践中采取这种措施往往是有很大风险的，因为相对方也会最大程度的保护自身利益，所以要在签订合同前认真作为相对方也会最大程度的保护自身利益，所以要在签订合同前认真作好各种风险的评估工作，尽量避免上述事件的发生。好各种风险的评估工作，尽量避免上述事件的发生。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施2. 2. 风险减小合同措施风险减小合同措施 风险减小是指在

90、风险发生前消除和减少可能引风险减小是指在风险发生前消除和减少可能引起损失的各种因素，以及在风险事故发生时或发起损失的各种因素，以及在风险事故发生时或发生后采取的防止损失扩大而采取的处理风险的具生后采取的防止损失扩大而采取的处理风险的具体措施，是积极改变风险特性的措施。例如精心体措施，是积极改变风险特性的措施。例如精心选择建筑材料，以防止火灾风险；在建筑物上安选择建筑材料，以防止火灾风险；在建筑物上安装火灾警报器和自动喷淋系统等，可减轻火灾损装火灾警报器和自动喷淋系统等，可减轻火灾损失的程度，防止损失扩大，降低损失程度。下文失的程度，防止损失扩大，降低损失程度。下文谈几类利用合同减小风险的主要措

91、施。谈几类利用合同减小风险的主要措施。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 审核与评价协议 审核与评价协议是指双方当事人在主合同中约定，受托方交付合同标底物之前，需要经过委托方或约定的中介机构对交付的产品或服务进行审核或评价，确定交付的标的物是否达到委托方期望的标准，从而决定受托方是否履行完合同。这种协议一般在工程和技术等服务合同中较为常见。 验收协议验收协议 在货物或服务交易过程中，交易双方可能对交易的标在货物或服务交易过程中，交易双方可能对交易的标的物的质量产生纠纷。有时是供货方或服务方提供标的物的物的质量产生纠纷。有时是供货方或服务方提供标的物的质量不合格或不合标准，或接受方为了

92、延期付款或不想的质量不合格或不合标准，或接受方为了延期付款或不想交易而提出交付标的物的质量存在问题，故意刁难提供货交易而提出交付标的物的质量存在问题，故意刁难提供货物或服务的一方，使提供方陷入不能收取价款的风险。因物或服务的一方，使提供方陷入不能收取价款的风险。因此，为了避免上述两方面的风险，双方应在合同中规定货此，为了避免上述两方面的风险，双方应在合同中规定货物或服务质量验收条款，对于技术比较复杂的货物或服务，物或服务质量验收条款，对于技术比较复杂的货物或服务，双方可以另行签订验收协议，也可以委托双方共同认可的双方可以另行签订验收协议，也可以委托双方共同认可的中介机构实施验收，从而减少纠纷和

93、法律风险。验收协议中介机构实施验收，从而减少纠纷和法律风险。验收协议中应明确约定验收的内容、标准、方法、期限以及双方的中应明确约定验收的内容、标准、方法、期限以及双方的责任等。责任等。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 授权委托书（以协议为基础）授权委托书（以协议为基础） 企业对外签订合同，应由其法定代表人或授权代理人企业对外签订合同，应由其法定代表人或授权代理人进行。未经授权，任何人不得以企业名义对外签约，包括进行。未经授权，任何人不得以企业名义对外签约，包括除法定代表人之外的其它领导层人员。而法定代表人直接除法定代表人之外的其它领导层人员。而法定代表人直接签约不多，主要是委托代理

94、人办理，这就有必要建立一整签约不多，主要是委托代理人办理，这就有必要建立一整套合同授权委托制度。套合同授权委托制度。 根据实际情况，供销业务人员宜发放授权委托证，可根据实际情况，供销业务人员宜发放授权委托证，可在一定时间内多次使用，其它人员发放授权委托书，一事在一定时间内多次使用，其它人员发放授权委托书，一事一用。授权委托书证的授权范围、代理权限、有效期限、一用。授权委托书证的授权范围、代理权限、有效期限、办理条件、程序等都必须明确，并且要特别对授权委托证办理条件、程序等都必须明确，并且要特别对授权委托证的年审、使用、在合同注明编号、遗失补办和交还程序、的年审、使用、在合同注明编号、遗失补办和

95、交还程序、对方授权委托书证的出具存底等，做出规定，并严格管理。对方授权委托书证的出具存底等，做出规定，并严格管理。 协议约定对自己有利的管辖法院协议约定对自己有利的管辖法院 由于在国际范围内法制环境各地参差不齐，地由于在国际范围内法制环境各地参差不齐，地方保护主义在有些地方还较严重，如在外地诉讼，方保护主义在有些地方还较严重，如在外地诉讼，不但诉讼成本高，而且由于地方保护等多方面的不但诉讼成本高，而且由于地方保护等多方面的原因，可能打赢官司难，或者赢了官司赔了钱等。原因，可能打赢官司难，或者赢了官司赔了钱等。因此，对诉讼管辖地的约定显得尤为重要，例如因此，对诉讼管辖地的约定显得尤为重要，例如某

96、民事诉讼法规定，因合同纠纷提起的诉讼，由某民事诉讼法规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地司法管辖；合同的双被告住所地或者合同履行地司法管辖；合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地司法管辖，但不得违反民诉法对级别管辖所在地司法管辖，但不得违反民诉法对级别管辖和专属管辖的规定。因此，企业在合同中应争取和专属管辖的规定。因此，企业在合同中应争取约定对自己有利的诉讼管辖地。约定对自己有利的诉讼管辖地。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案

97、与措施3. 3. 风险分担合同措施风险分担合同措施 风险分担是集合性质相同的多数单位来直接负担所遭受风险分担是集合性质相同的多数单位来直接负担所遭受的损失，以提高每一单位承受风险的能力。就纯粹风险而的损失，以提高每一单位承受风险的能力。就纯粹风险而言，可使实际损失的变异局限于预期的一定幅度内，适用言，可使实际损失的变异局限于预期的一定幅度内，适用大数法则的要求。就投机风险而言，如通过联营等手段，大数法则的要求。就投机风险而言，如通过联营等手段，以此增加单位数目，提高风险的可测性，达到把握风险、以此增加单位数目，提高风险的可测性，达到把握风险、分担风险、降低风险成本的目的。该方法特别适于特殊的分

98、担风险、降低风险成本的目的。该方法特别适于特殊的行业和特殊的风险。行业和特殊的风险。 3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 合伙经营合伙经营 合伙，是指由各合伙人订立合伙协议共同出资、合伙合伙，是指由各合伙人订立合伙协议共同出资、合伙经营、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任的营利经营、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙经营中的所有合伙人就同一项目共同出资、性组织。合伙经营中的所有合伙人就同一项目共同出资、共同经营，并且共同承担项目的风险。所以，对于其中之共同经营，并且共同承担项目的风险。所以，对于其中之一的合伙人来说，相当于将项目的风险部分分担给其他合一的合伙

99、人来说，相当于将项目的风险部分分担给其他合伙人，由单一的全部承担风险转变为与其他合伙人共担风伙人，由单一的全部承担风险转变为与其他合伙人共担风险。因此，这也是分担风险的一种合同方式。险。因此，这也是分担风险的一种合同方式。不管是哪一种类型的合伙，都以其订立的合伙协议为法律不管是哪一种类型的合伙，都以其订立的合伙协议为法律基础。基础。例如，按中国例如，按中国合伙企业法合伙企业法规定，合伙协议应当列明以规定，合伙协议应当列明以下事项下事项应依照法律规定签订合伙协议应依照法律规定签订合伙协议3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施另外，其他相关法则例如民法通则往往对合伙协议的形式也作出规定，要求

100、对重大合伙事项订立书面协议，但对于没有书面形式的合伙，又未经商业登记部门登记或工商行政管理部门登记的所谓“事实合伙”，通常也承认其事实效力。一般认为，合伙合同是诺成合同，原则上双方有口头协议即可发生效力，但会为双方的权利义务分配带来举证上的困难。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 合作协议合作协议 所谓合作协议，就是两个或两个以上的企业共同作为合同履行的所谓合作协议，就是两个或两个以上的企业共同作为合同履行的一方，而在内部针对合作的方式、收益分配、损失分摊等情况进行的一方，而在内部针对合作的方式、收益分配、损失分摊等情况进行的约定。约定。 目前在国际工程承包市场上广为流行的联营体方式

101、，实际上就是内部目前在国际工程承包市场上广为流行的联营体方式，实际上就是内部与合作公司按不同比例出资共同实施项目，但以其中一方的名义与业与合作公司按不同比例出资共同实施项目，但以其中一方的名义与业主签订承包合同的模式。主签订承包合同的模式。 共同应对较大工程的损失风险，使各自对预期风险都能把控在承受能共同应对较大工程的损失风险，使各自对预期风险都能把控在承受能力范围之内，从而增强联合竞争能力，不放弃可能的赢利机会。力范围之内，从而增强联合竞争能力，不放弃可能的赢利机会。 在合作协议中应当明确各自的责任和义务，按各自拥有的比例承担损在合作协议中应当明确各自的责任和义务，按各自拥有的比例承担损失风

102、险，同时享有相应的权利。上面提到的组织联营体进行投标的联失风险，同时享有相应的权利。上面提到的组织联营体进行投标的联营体协议，也应属于分担风险的合作协议。营体协议，也应属于分担风险的合作协议。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 损失分摊协议损失分摊协议 损失分摊协议，就是合同双方签署的、保证分摊损失损失分摊协议，就是合同双方签署的、保证分摊损失的书面文件。损失分摊协议对于一方而言，可以将可能完的书面文件。损失分摊协议对于一方而言，可以将可能完全由其全部承担的风险，通过与对方的协议将风险部分或全由其全部承担的风险，通过与对方的协议将风险部分或全部转移给对方，从而达到分散风险的目的。事实

103、上，损全部转移给对方，从而达到分散风险的目的。事实上，损失分摊协议可应用的商务范围较广，例如在工程承包中，失分摊协议可应用的商务范围较广，例如在工程承包中，在某些多方参与的保险协议中或在合伙经营中。在某些多方参与的保险协议中或在合伙经营中。 另外，外汇风险分摊的方式就是在主约上附一个价格另外，外汇风险分摊的方式就是在主约上附一个价格调整条款，允许汇率在某一区域内调整，若真正的汇率波调整条款，允许汇率在某一区域内调整，若真正的汇率波动超过此上下限，则超过部分所引起的差额由合同双方平动超过此上下限，则超过部分所引起的差额由合同双方平均分摊。从而，对于合同的一方来说，其将汇率风险部分均分摊。从而，对

104、于合同的一方来说，其将汇率风险部分转移给了合同相对方，自然也就达到了分散风险的目的。转移给了合同相对方，自然也就达到了分散风险的目的。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 资产证券化协议资产证券化协议 资产证券化（资产证券化（Asset SecuritizationAsset Securitization），是指把缺乏流动性的，但能），是指把缺乏流动性的，但能产生可预见现金流的资产，转换成在金融市场上可以出售和流通的证产生可预见现金流的资产，转换成在金融市场上可以出售和流通的证券。按照被证券化的资产种类区分，资产证券化可以被分为实物资产券。按照被证券化的资产种类区分，资产证券化可以被分

105、为实物资产的证券化和金融资产的证券化。对企业来说，通过将所投资的资产证的证券化和金融资产的证券化。对企业来说，通过将所投资的资产证券化，可以盘活企业非流动资产，提高资产的运作效率，提高资产流券化，可以盘活企业非流动资产，提高资产的运作效率，提高资产流动性，进而防范流动性风险。动性，进而防范流动性风险。 资产证券化为企业开辟了除银行贷款、发行股票和债券以外新的资产证券化为企业开辟了除银行贷款、发行股票和债券以外新的融资渠道。长期以来，中国对金融风险的防范和化解主要是通过商业融资渠道。长期以来，中国对金融风险的防范和化解主要是通过商业银行来进行的。实践证明，在一国经济体制尚不完善，商业银行缺乏银行

106、来进行的。实践证明，在一国经济体制尚不完善，商业银行缺乏良好的运行环境和完善的内部经营机制的条件下，过分依赖银行来化良好的运行环境和完善的内部经营机制的条件下，过分依赖银行来化解投资风险是不够的，它将导致金融风险的过度累积。由于资产证券解投资风险是不够的，它将导致金融风险的过度累积。由于资产证券化是将已有的资产进行重新组合并发行以此为支持的证券，是标的资化是将已有的资产进行重新组合并发行以此为支持的证券，是标的资产的风险进行分散和转移的工具。产的风险进行分散和转移的工具。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 资产证券化过程中牵涉到许多法律主体，其中包资产证券化过程中牵涉到许多法律主体，

107、其中包括原始权益人（发起人）、原始债务人、特设目的实体括原始权益人（发起人）、原始债务人、特设目的实体（受让人）、证券投资者、商业银行、券商、信用提升机（受让人）、证券投资者、商业银行、券商、信用提升机构、律师事务所等中介机构，而其中受让人处于这些法律构、律师事务所等中介机构，而其中受让人处于这些法律关系的核心地位。受让人与原始权益人（发起人）以及与关系的核心地位。受让人与原始权益人（发起人）以及与原始债务人之间的法律关系是资产证券化的基础法律关系，原始债务人之间的法律关系是资产证券化的基础法律关系，比较典型地反映了资产证券化问题的法律特征。比较典型地反映了资产证券化问题的法律特征。 受让人与

108、原始权益人（发起人）之间存在资产受让人与原始权益人（发起人）之间存在资产（债权）转让关系。通过资产（债权）转让合同，受让人（债权）转让关系。通过资产（债权）转让合同，受让人受让原始权益人（发起人）的资产（债权），并获得要求受让原始权益人（发起人）的资产（债权），并获得要求原始债务人直接向其偿付债务的权利。至于受让人应向原原始债务人直接向其偿付债务的权利。至于受让人应向原始权益人（发起人）支付的资产受让款项，通常要在受让始权益人（发起人）支付的资产受让款项，通常要在受让人收到了投资者认缴的购买资产化证券的款项之后，再向人收到了投资者认缴的购买资产化证券的款项之后，再向原始权益人（发起人）支付。原

109、始权益人（发起人）支付。 在资产证券化过程中，为了达到隔离原始权益人（发起人）破产风险的目的，确保原始权益人（发起人）向受让人转让资产具有法律效力，资产转移必须采取“真实出售”的形式。所谓真实出售，是指各方当事人在合同中明确表示交易性质为资产（债权）销售，且与该资产（债权）相关的所有权益和风险全部按照公平的市场价格转让给受让人的金融资产转让行为。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 4. 4. 风险转移合同措施风险转移合同措施 风险转移是一些机构或个人为避免承担风险损失，而风险转移是一些机构或个人为避免承担风险损失，而有意识地将风险损失或与风险损失有关的财务后果转嫁给有意识地将风险损失

110、或与风险损失有关的财务后果转嫁给另一机构或个人承担的一种风险处理办法。其目的是借用另一机构或个人承担的一种风险处理办法。其目的是借用合同或协议，在风险事故一旦发生时将损失或损失的一部合同或协议，在风险事故一旦发生时将损失或损失的一部分转移到项目以外的第三方身上。以下介绍几种常见的风分转移到项目以外的第三方身上。以下介绍几种常见的风险转移合同。险转移合同。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 （1 1）商业保险）商业保险 保险转移是指通过订立保险合同，将风险转移给保险公司（保险人）。保险转移是指通过订立保险合同，将风险转移给保险公司（保险人）。个体在面临风险的时候，可以向保险人交纳一定的

111、保险费，将风险转个体在面临风险的时候，可以向保险人交纳一定的保险费，将风险转移。一旦预期风险发生并且造成了损失，则保险人必须在合同规定的移。一旦预期风险发生并且造成了损失，则保险人必须在合同规定的责任范围之内进行经济赔偿。责任范围之内进行经济赔偿。 由于保险存在着历史发展悠久、实践经验较成熟、保险成本相对较低由于保险存在着历史发展悠久、实践经验较成熟、保险成本相对较低廉以及商业化购买程序较简便等许多优点，所以通过保险来转移风险廉以及商业化购买程序较简便等许多优点，所以通过保险来转移风险成为一种较为常见的风险管理手段。成为一种较为常见的风险管理手段。 需要指出的是，并不是所有的风险都能够通过保险

112、来转移，可保风险需要指出的是，并不是所有的风险都能够通过保险来转移，可保风险必须符合一定的条件，保险的合同订定也必须基于保险人能够和愿意必须符合一定的条件，保险的合同订定也必须基于保险人能够和愿意为标的物提供保险为前提，这些保险可以是标准化的商业保险或者是为标的物提供保险为前提，这些保险可以是标准化的商业保险或者是保险人为标的物而特别设定的保险。保险人为标的物而特别设定的保险。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 保险合同应明确规定保险标的、坐落地点（或运输工具及航程）、保险金额、保险责任、除外责任、赔偿办法、保险费交付办法以及保险起讫期限等条款。保险合同的形式主要有：投保单（要保单，

113、书面邀约）、暂保单、保险单、保险凭证和批单。 另外，近年来在金融市场逐渐兴起另类（非传统）风险转另外，近年来在金融市场逐渐兴起另类（非传统）风险转移载体产品（移载体产品（Alternative Risk transferAlternative Risk transfer，简称，简称ARTART，一直，一直没有正式的定义），并开始更呈现出越来越令企业青眯的没有正式的定义），并开始更呈现出越来越令企业青眯的趋势。趋势。ARTART产品已不仅仅局限在传统保险的传统风险载体，产品已不仅仅局限在传统保险的传统风险载体，而是扩展到了自身自保公司和扩展到了资本市场的资本载而是扩展到了自身自保公司和扩展到了资

114、本市场的资本载体上面，比如其中的多触发起产品（体上面，比如其中的多触发起产品（MTPMTP）就是在保险事）就是在保险事件发生时激活资本市场风险保障，通过资本市场的传播最件发生时激活资本市场风险保障，通过资本市场的传播最终令资本市场的参与者承担某些程度的风险成本。然而，终令资本市场的参与者承担某些程度的风险成本。然而，从本质上讲这些从本质上讲这些ARTART产品也均属于合同方式的风险管理工产品也均属于合同方式的风险管理工具。具。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 出售风险物合同出售风险物合同 出售承担风险的财产或项目，就是将与财产或项出售承担风险的财产或项目，就是将与财产或项目有关的风

115、险转移给购买该项财产或项目的人或经济单位。目有关的风险转移给购买该项财产或项目的人或经济单位。这样，出售者本身得到了出售所得的销售费，并不再承担这样，出售者本身得到了出售所得的销售费，并不再承担与财产或项目有关的风险。例如：一批货物储存于仓库中与财产或项目有关的风险。例如：一批货物储存于仓库中时也面临着诸多风险，如可能遭受自然风险出现火灾或货时也面临着诸多风险，如可能遭受自然风险出现火灾或货物自然腐蚀，可能遭受人为风险出现失窃，也可能遭受市物自然腐蚀，可能遭受人为风险出现失窃，也可能遭受市场风险出现同类产品的价格暴跌等情况。因此，如果及时场风险出现同类产品的价格暴跌等情况。因此，如果及时将存货

116、销售出去，不仅避免了可能出现的各种风险，而且将存货销售出去，不仅避免了可能出现的各种风险，而且可以得到销售收入。这种出售有些像避免风险的放弃行为，可以得到销售收入。这种出售有些像避免风险的放弃行为，但区别在于风险从旧有承担着转向新的承担者但区别在于风险从旧有承担着转向新的承担者 外包合同外包合同 外包就是通过从项目执行组织外部获得货物、工外包就是通过从项目执行组织外部获得货物、工程或服务而把风险转移出去。外包时又可以在多种合同形程或服务而把风险转移出去。外包时又可以在多种合同形式中选择。比如，对爆破、水下作业等具有特殊风险的活式中选择。比如，对爆破、水下作业等具有特殊风险的活动，企业一般雇佣专

117、家或专门公司来完成。对于一般的建动，企业一般雇佣专家或专门公司来完成。对于一般的建筑施工队而言，高空作业的风险较大，利用外包合同能够筑施工队而言，高空作业的风险较大，利用外包合同能够将高空作业的任务交给专业的高空作业工程队，从而将高将高空作业的任务交给专业的高空作业工程队，从而将高空作业的人身意外伤害风险和第三者责任风险转移出去。空作业的人身意外伤害风险和第三者责任风险转移出去。如果承包商还担心工程中电气项目的原材料和劳动力可能如果承包商还担心工程中电气项目的原材料和劳动力可能增加，可以雇佣分包商承接电气项目。增加，可以雇佣分包商承接电气项目。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 融资

118、租赁合同融资租赁合同 融资租赁合同有三个特点：融资租赁合同有三个特点： 其一，出租人按照承租人的要求出资购买租赁物；其一，出租人按照承租人的要求出资购买租赁物； 其二，出租人须将购买的租赁物交付给承租人使用收益；其二，出租人须将购买的租赁物交付给承租人使用收益； 其三，承租人必须向出租人支付租金。其三，承租人必须向出租人支付租金。 利用融资租赁合同，出租人的最主要义务是为承租人融通资金，购买利用融资租赁合同，出租人的最主要义务是为承租人融通资金，购买租赁物，而对租赁物的质量责任、维修保养责任、损坏责任等一概不租赁物，而对租赁物的质量责任、维修保养责任、损坏责任等一概不予负责。对承租人来说，主要

119、是从其他渠道取得资金以保证正常经营。予负责。对承租人来说，主要是从其他渠道取得资金以保证正常经营。对出租方而言，即取得了租赁财产的租金收入，又避免了租赁财产的对出租方而言，即取得了租赁财产的租金收入，又避免了租赁财产的损失风险责任。因此，避免了一般财产租赁合同中的出租物的责任风损失风险责任。因此，避免了一般财产租赁合同中的出租物的责任风险。险。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 担保合同担保合同 风险转移的另一种形式就是通过担保银行、风险转移的另一种形式就是通过担保银行、保险公司或相关方认可符合担保资格的机构开具保险公司或相关方认可符合担保资格的机构开具保证书或保函。根据保证书或保函

120、，保证人保证保证书或保函。根据保证书或保函，保证人保证委托人对债权人履行某种明确的义务。保证人必委托人对债权人履行某种明确的义务。保证人必须履行担保义务，否则债权人可以依据保证书或须履行担保义务，否则债权人可以依据保证书或保函向保证人索要罚金，然后保证人可以向委托保函向保证人索要罚金，然后保证人可以向委托人追偿其损失。通常情况下，保证人或担保人签人追偿其损失。通常情况下，保证人或担保人签发保证书或保函时，要求委托人提交一笔现金或发保证书或保函时，要求委托人提交一笔现金或债券或不动产作抵押，以备自己转移损失赔偿。债券或不动产作抵押，以备自己转移损失赔偿。通过这种形式，债权人可将债务人违约的风险转

121、通过这种形式，债权人可将债务人违约的风险转移给保证人。移给保证人。 免责条款免责条款 免责条款，就是当事人以协议排除或限制其未来免责条款，就是当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款，使用免责声明即可以规避风险和减小风责任的合同条款，使用免责声明即可以规避风险和减小风险也可以转移风险。比如商品经销商可以要求在合同中规险也可以转移风险。比如商品经销商可以要求在合同中规定，因商品自身缺陷引致的顾客伤残、财产损坏，由生产定，因商品自身缺陷引致的顾客伤残、财产损坏，由生产厂家负经济赔偿责任。生产厂家也可通过合同条款将有缺厂家负经济赔偿责任。生产厂家也可通过合同条款将有缺陷商品的替换责任转给商品经销商

122、，从而免除了自己在这陷商品的替换责任转给商品经销商，从而免除了自己在这些方面的责任。可见，在合同中规定免责条款，可以转移些方面的责任。可见，在合同中规定免责条款，可以转移自己的责任风险。自己的责任风险。 但是，有效的免责条款必须具备一定的法律要件。但是，有效的免责条款必须具备一定的法律要件。一般情况下，只要经当事人协商确定的免责条款，不违及一般情况下，只要经当事人协商确定的免责条款，不违及社会公共利益，法律是承认免责条款的效力的，否则就没社会公共利益，法律是承认免责条款的效力的，否则就没有合同自由可言，合同即归于无效有合同自由可言，合同即归于无效3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 福

123、费庭（福费庭（ForfeitingForfeiting） 作为金融领域的福费庭，产生于作为金融领域的福费庭，产生于2020世纪世纪4040年代中后期，由瑞年代中后期，由瑞士苏黎世银行协会首先开创，是当时欧洲为了战后重建但又缺乏外汇士苏黎世银行协会首先开创，是当时欧洲为了战后重建但又缺乏外汇而需要美国给予融资，因此产生的一种融资活动。福费庭英文名称为而需要美国给予融资，因此产生的一种融资活动。福费庭英文名称为“ “FORFEITING”FORFEITING”，源于法语的，源于法语的“ “ forfait” forfait”，本来是，本来是“ “放弃权利放弃权利” ”之意，之意，在金融领域意指一种

124、与进出口贸易有关的融资活动，其具体定义就是在金融领域意指一种与进出口贸易有关的融资活动，其具体定义就是以无追索权形式为出口商贴现远期票据。以无追索权形式为出口商贴现远期票据。 融资商通过买断出口商的远期债权，对已经信用证开证银行融资商通过买断出口商的远期债权，对已经信用证开证银行承兑的远期汇票向信用证受益人（出口商）提供票据贴现，这样出口承兑的远期汇票向信用证受益人（出口商）提供票据贴现，这样出口商能够立即回笼资金，使出口商在获得出口融资的同时，消除了出口商能够立即回笼资金，使出口商在获得出口融资的同时，消除了出口商因远期收汇风险及汇率和利率带来潜在风险。在某些地区也将这种商因远期收汇风险及汇

125、率和利率带来潜在风险。在某些地区也将这种方式称为包买票据业务，而融资商通常被称为包买商。可见，出口商方式称为包买票据业务，而融资商通常被称为包买商。可见，出口商享受了固定利率和无追索权贴现，并将一定的成本纳入销售价格，同享受了固定利率和无追索权贴现，并将一定的成本纳入销售价格，同时又将所有信用风险、汇率风险、国家风险转嫁给包买商。时又将所有信用风险、汇率风险、国家风险转嫁给包买商。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 出口信贷（出口信贷（Export CreditExport Credit） 出口信贷是一种国际信贷方式，它是一国政府为支出口信贷是一种国际信贷方式，它是一国政府为支持和扩

126、大本国大型设备等产品的出口，增强国际竞争力，持和扩大本国大型设备等产品的出口，增强国际竞争力，对出口产品给予利息补贴、提供出口信用保险及信贷担保，对出口产品给予利息补贴、提供出口信用保险及信贷担保，鼓励本国的银行或非银行金融机构对本国的出口商或外国鼓励本国的银行或非银行金融机构对本国的出口商或外国的进口商（或其银行）提供利率较低的贷款，以解决本国的进口商（或其银行）提供利率较低的贷款，以解决本国出口商资金周转的困难，或满足国外进口商对本国出口商出口商资金周转的困难，或满足国外进口商对本国出口商支付货款需要的一种国际信贷方式。出口信贷名称的由来支付货款需要的一种国际信贷方式。出口信贷名称的由来就

127、是因为这种贷款由出口方提供，并且以推动出口为目的。就是因为这种贷款由出口方提供，并且以推动出口为目的。出口信贷可根据贷款对象的不同分为出口卖方信贷和出口出口信贷可根据贷款对象的不同分为出口卖方信贷和出口买方信贷。买方信贷。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施5. 5. 风险对冲合同措施风险对冲合同措施 风险对冲是风险管理人采取措施将损失机会与获风险对冲是风险管理人采取措施将损失机会与获利机会进行平分。风险的对冲一般针对投机风险的处理，利机会进行平分。风险的对冲一般针对投机风险的处理，也常常用于价格波动风险的对冲。在金融市场中，衍生也常常用于价格波动风险的对冲。在金融市场中，衍生产品往往

128、是对冲资产风险的好方法。衍生产品可以将巨产品往往是对冲资产风险的好方法。衍生产品可以将巨大的风险转移给愿意承担的人手中，这类交易者称为投大的风险转移给愿意承担的人手中，这类交易者称为投机者，而转移风险的一方称为套期保值者，另外一类交机者，而转移风险的一方称为套期保值者，另外一类交易者被称为套利者。这几类交易者共同维护了金融衍生易者被称为套利者。这几类交易者共同维护了金融衍生产品市场上述功能的发挥。产品市场上述功能的发挥。 金融衍生产品是指其价值依赖于其他更为基础标金融衍生产品是指其价值依赖于其他更为基础标的变量价值的金融工具。巴塞尔委员会对其定义是：的变量价值的金融工具。巴塞尔委员会对其定义是

129、：“ “任何价值取决于相关比率或基础资产之价值或某一指数任何价值取决于相关比率或基础资产之价值或某一指数的金融合约。的金融合约。” ” 3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 远期合约（远期合约（Forward ContractsForward Contracts） 远期合约指合约双方同意在未来日期按照远期合约指合约双方同意在未来日期按照固定价格交换金融资产的合约，承诺以当前约定固定价格交换金融资产的合约，承诺以当前约定的条件在未来进行交易的合约。远期合约规定了的条件在未来进行交易的合约。远期合约规定了将来交换的资产、交换的日期、交换的价格和数将来交换的资产、交换的日期、交换的价格和数量

130、，合约条款因合约双方的需要不同而不同。远量，合约条款因合约双方的需要不同而不同。远期合约主要有远期利率协议、远期外汇合约、远期合约主要有远期利率协议、远期外汇合约、远期股票合约等。期股票合约等。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 期货合约（期货合约（Futures ContractsFutures Contracts） 期货合约是期货交易的买卖对象或标的物，是由期货交易所期货合约是期货交易的买卖对象或标的物，是由期货交易所统一制定的，规定了某一特定的时间和地点交割一定数量和质量商统一制定的，规定了某一特定的时间和地点交割一定数量和质量商品的标准化合约。品的标准化合约。 期货合约分为商

131、品期货合约（包括农产品期货合约、金属期货合约、期货合约分为商品期货合约（包括农产品期货合约、金属期货合约、能源期货合约）和金融期货合约（包括外汇期货合约、利率期货合能源期货合约）和金融期货合约（包括外汇期货合约、利率期货合约、股指期货合约）。约、股指期货合约）。 套期保值者可以利用期货市场买卖合约，锁定成本，对冲因现货市套期保值者可以利用期货市场买卖合约，锁定成本，对冲因现货市场的商品价格波动风险而可能造成损失。比如，企业在实际的生产场的商品价格波动风险而可能造成损失。比如，企业在实际的生产经营过程中，为避免商品价格的千变万化导致成本上升或利润下降，经营过程中，为避免商品价格的千变万化导致成本

132、上升或利润下降，可利用商品期货交易进行套期保值，即在商品期货市场上买进或卖可利用商品期货交易进行套期保值，即在商品期货市场上买进或卖出与现货市场上数量相等但交易方向相反的商品，通过两个市场交出与现货市场上数量相等但交易方向相反的商品，通过两个市场交易的损益相互抵补来避免市场风险。易的损益相互抵补来避免市场风险。一般期货合约规定的标准化条款有以下内容：一般期货合约规定的标准化条款有以下内容： 交易数量和单位条款交易数量和单位条款 质量和等级条款质量和等级条款 交割地点条款交割地点条款 交割期条款交割期条款 最小变动价位条款最小变动价位条款 每口价格最大波动幅度限制条款每口价格最大波动幅度限制条款

133、 最后交易日条款。最后交易日条款。除此之外，期货合约还包括交割方式、违约及违约处罚等除此之外，期货合约还包括交割方式、违约及违约处罚等条款。条款。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 互换合约（互换合约（Swap ContractsSwap Contracts） 互换合约是一种交易双方签订的在未来某一时期相互交换某种互换合约是一种交易双方签订的在未来某一时期相互交换某种资产的合约。资产的合约。( (具有相等经济价值的现金流的合约具有相等经济价值的现金流的合约) ) 交换的具体对象可以是不同种类的货币、债券，也可以是不同种类的交换的具体对象可以是不同种类的货币、债券，也可以是不同种类的利

134、率、汇率、价格指数等。利率、汇率、价格指数等。 交易双方（有时也有两个以上的交易者参加同一笔互换合约的情况）交易双方（有时也有两个以上的交易者参加同一笔互换合约的情况）根据市场行情，约定支付率（汇率、利率等），以确定的本金额为依根据市场行情，约定支付率（汇率、利率等），以确定的本金额为依据相互为对方进行支付。据相互为对方进行支付。 互换合约一般都是非标准化的，因此不能像期货合约和期权合约那样互换合约一般都是非标准化的，因此不能像期货合约和期权合约那样上市交易。互换合约较为常见的是利率互换合约、货币互换合约和商上市交易。互换合约较为常见的是利率互换合约、货币互换合约和商品互换合约。掉期合约中规定

135、的交换货币是同种货币，则为利率掉期；品互换合约。掉期合约中规定的交换货币是同种货币，则为利率掉期；是异种货币，则为货币掉期。是异种货币，则为货币掉期。3.8 企业风险管理合同方式的解决方案与措施 期权合约（期权合约（Option ContractsOption Contracts）期权合约的内容包括：期权合约的内容包括：合约名称、交易单位、报价单位、最小变动价位、合约名称、交易单位、报价单位、最小变动价位、每日价格最大波动限制、执行价格、执行价格间每日价格最大波动限制、执行价格、执行价格间距、合约月份、交易时间、最后交易日、合约到距、合约月份、交易时间、最后交易日、合约到期日、交易手续费、交易

136、代码、上市交易所。期期日、交易手续费、交易代码、上市交易所。期权合约主要有三项要素：权利金、执行价格和合权合约主要有三项要素：权利金、执行价格和合约到期日。约到期日。3.9 合同风险管理技术在企业全面风险管理中的作用 合同是与交易的对象即合同相对人直接密切联系的，是最合同是与交易的对象即合同相对人直接密切联系的，是最终落实和应用全面风险管理和控制交易风险的终端。终落实和应用全面风险管理和控制交易风险的终端。 企业设立的目的是通过开展各种生产经营活动而获取利润，企业设立的目的是通过开展各种生产经营活动而获取利润，企业各种生产经营活动所形成的产品或服务就是为了交易，企业各种生产经营活动所形成的产品

137、或服务就是为了交易，而交易则是通过合同来实现的。而交易则是通过合同来实现的。 从某种角度而言，可以说市场经济就是从某种角度而言，可以说市场经济就是“ “合同（订单）经合同（订单）经济济” ”。 基于合同直接与外界联系这一特点和地位，一旦基于合同直接与外界联系这一特点和地位，一旦发生矛盾和纠纷，便会直接导致为法律风险民事纠纷，所发生矛盾和纠纷，便会直接导致为法律风险民事纠纷，所以说合同在控制企业法律风险中又是发挥着首当其冲的作以说合同在控制企业法律风险中又是发挥着首当其冲的作用。用。 3.9 合同风险管理技术在企业全面风险管理中的作用 企业如何实施全面风险管理，企业如何实施全面风险管理，ISO3

138、1000“ISO31000“风险管风险管理原则与实施指引理原则与实施指引” ”已给出了清晰的实施框架，其中包括已给出了清晰的实施框架，其中包括风险管理过程的运行框架。在风险管理的过程中，企业经风险管理过程的运行框架。在风险管理的过程中，企业经由风险评估、风险应对策略评价和选择、风险应对措施选由风险评估、风险应对策略评价和选择、风险应对措施选择而最终产生风险管理的解决方案。在企业可选择的几大择而最终产生风险管理的解决方案。在企业可选择的几大类风险应对措施中，合同方式的风险管理应对方案可称之类风险应对措施中，合同方式的风险管理应对方案可称之为除了企业内控措施之外的占据为除了企业内控措施之外的占据“

139、 “半边天半边天” ”比重的风险管比重的风险管理解决方案。即便是常见到的保险工具和衍生工具风险管理解决方案。即便是常见到的保险工具和衍生工具风险管理解决方案也事实上均属于合同风险管理方式中的其中两理解决方案也事实上均属于合同风险管理方式中的其中两大类别。因此，系统性的学习和了解合同方式的风险管理大类别。因此，系统性的学习和了解合同方式的风险管理技术在实施企业全面风险管理的进程中具有着十分重要的技术在实施企业全面风险管理的进程中具有着十分重要的意义意义 合同风险管理技术措施主要应用在应对企业运合同风险管理技术措施主要应用在应对企业运营层面风险方面，例如企业对客户的风险管理、营层面风险方面，例如企

140、业对客户的风险管理、企业对供应商风险管理和企业对交易对手的风险企业对供应商风险管理和企业对交易对手的风险管理等，另外也应用在企业宏观和微观的财务风管理等，另外也应用在企业宏观和微观的财务风险管理方面。企业针对所有交易行为的风险管理险管理方面。企业针对所有交易行为的风险管理均可考虑采用合同风险管理方式解决方案的适用均可考虑采用合同风险管理方式解决方案的适用性，另外企业在转移风险、对冲风险和分担风险性，另外企业在转移风险、对冲风险和分担风险等策略方面也应认真考虑合同风险管理方式的适等策略方面也应认真考虑合同风险管理方式的适用性。事实上，企业内部的某些种类的风险（例用性。事实上，企业内部的某些种类的

141、风险（例如管理员工雇用风险等）也适用于合同风险管理如管理员工雇用风险等）也适用于合同风险管理方式。方式。3.10 企业对合同风险管理技术的需求 狭义上来讲，直接用于企业风险管理解决方狭义上来讲，直接用于企业风险管理解决方案的企业合同被称之为合同方式的风险管理工具。案的企业合同被称之为合同方式的风险管理工具。宽泛的讲来，企业中每一个合同均携带有风险管宽泛的讲来，企业中每一个合同均携带有风险管理的使命，显然在合同为企业带来利益保障作用理的使命，显然在合同为企业带来利益保障作用的同时也为企业带来了大小不一的潜在风险。因的同时也为企业带来了大小不一的潜在风险。因此，企业研究和挖掘合同风险管理技术，了解

142、对此，企业研究和挖掘合同风险管理技术，了解对该技术的需求，推动对该技术的深度应用，这对该技术的需求，推动对该技术的深度应用，这对2121世纪现代化企业来讲具有与持续生存相关的重世纪现代化企业来讲具有与持续生存相关的重要意义。要意义。3.10 企业对合同风险管理技术的需求1.必要性必要性 大家都已经知道，从一定意义上说，市场经济大家都已经知道，从一定意义上说，市场经济就是合同经济。一个企业如果没有了合同，那将出现生就是合同经济。一个企业如果没有了合同，那将出现生存危机。企业的生产经营和管理活动都是围绕合同来进存危机。企业的生产经营和管理活动都是围绕合同来进行的，可以说，实际上企业的所有部门和员工

143、都在不同行的，可以说，实际上企业的所有部门和员工都在不同程度上涉及到合同，具体来说，企业的市场运营、产品程度上涉及到合同，具体来说，企业的市场运营、产品研发、财务管理、法律事务、人力资源、物资采购、加研发、财务管理、法律事务、人力资源、物资采购、加工制造、销售、物流、质量、设备等部门及其人员，都工制造、销售、物流、质量、设备等部门及其人员，都与与合同紧密相联，执行合同就是经营活动的主线。既与与合同紧密相联，执行合同就是经营活动的主线。既然经营企业就是在经营合约，就是企业寻求在获得最大然经营企业就是在经营合约，就是企业寻求在获得最大利益的同时尽力以合同的方式保障企业冒最小的风险。利益的同时尽力以

144、合同的方式保障企业冒最小的风险。显然，合同风险管理技术对于企业来说，自然就成为了显然，合同风险管理技术对于企业来说，自然就成为了不可或缺的需求。不可或缺的需求。2. 融合性 不管是利用保险工具来转移风险，还是利用金融衍生工具来对冲风险，使用这些工具所要达到的目的，都是通过合约的方式来完成和实现的。合同是一种形式，它可以因体现各种不同的交易内容而形成各种不同类别的合同模式，也就是说，通过合同风险管理技术与其它风险管理手段的有机融合共同发挥作用，从而实现各种不同风险管理手段所要达到的综合风险治理目标。3.10 企业对合同风险管理技术的需求3. 3. 实用性实用性 合同是人类通过长期经济交易活动所总

145、结和形成合同是人类通过长期经济交易活动所总结和形成的交易工具，是传统的管理风险的手段，当然随着交易的交易工具，是传统的管理风险的手段，当然随着交易理念的不断发展，合同管理的内涵也随着不断的充实和理念的不断发展，合同管理的内涵也随着不断的充实和更新。与其他风险管理技术手段相比，合同风险管理工更新。与其他风险管理技术手段相比，合同风险管理工具有成本相对较低、操作程序相对简易和更具实用性的具有成本相对较低、操作程序相对简易和更具实用性的特点。因为它的应用虽然也要借助现代信息科学技术和特点。因为它的应用虽然也要借助现代信息科学技术和知识，但却不需要更多的研发成本，也不需要更多的硬知识，但却不需要更多的

146、研发成本，也不需要更多的硬件平台的支持，所需要的只是一些善于总结研究相关法件平台的支持，所需要的只是一些善于总结研究相关法律知识和熟练掌握合同规律的人才，需要重视培养此项律知识和熟练掌握合同规律的人才，需要重视培养此项专业人才的企业领导者的支持。尽管培养人才也要有成专业人才的企业领导者的支持。尽管培养人才也要有成本支出，但相对而言合同风险管理技术最终还是一项低本支出，但相对而言合同风险管理技术最终还是一项低成本的实用技术。成本的实用技术。4. 4. 专用性专用性 企业针对不同的需求而设计和签署不同目的的合企业针对不同的需求而设计和签署不同目的的合同，以约束参与合同的各方履行合同并达至合同签署的

147、目同，以约束参与合同的各方履行合同并达至合同签署的目的。虽说企业的每一个合同的设计艺术将直接关联到由此的。虽说企业的每一个合同的设计艺术将直接关联到由此合同而给企业带来的利益和风险，然而以管理企业风险为合同而给企业带来的利益和风险，然而以管理企业风险为目的而专门签署的合同方称之为风险管理的专用合同工具。目的而专门签署的合同方称之为风险管理的专用合同工具。这类合同仅仅是企业签署的各类合同中的其中一大类，这这类合同仅仅是企业签署的各类合同中的其中一大类，这类合同是专门为落实企业就某些风险管理的解决方案而签类合同是专门为落实企业就某些风险管理的解决方案而签署的，在上文中本考试大纲已列出了一些常见的风

148、险管理署的，在上文中本考试大纲已列出了一些常见的风险管理合同工具模式。合同工具模式。3.11 运用合同风险管理技术的保障措施 合同是有效控制和管理经营活动风险的重要工合同是有效控制和管理经营活动风险的重要工具，是保证企业实现经营利益和持续发展的要条具，是保证企业实现经营利益和持续发展的要条件。为此，应制定相应的保障措施来达到这个目件。为此，应制定相应的保障措施来达到这个目的。在实践中，一般应注意做到以下几点：的。在实践中，一般应注意做到以下几点：1 1企业领导层高度重视是基本的重要条件。领导企业领导层高度重视是基本的重要条件。领导层的意识对建立企业的文化起着决定性的作用，层的意识对建立企业的文

149、化起着决定性的作用，只有领导层真正树立了全面风险管理的意识，重只有领导层真正树立了全面风险管理的意识，重视各项风险管理工作，才能在企业内部建立风险视各项风险管理工作，才能在企业内部建立风险管理文化氛围，也才能建立各项规章制度，并保管理文化氛围，也才能建立各项规章制度，并保障真正能得到具体落实。障真正能得到具体落实。3.11 运用合同风险管理技术的保障措施 2 2建立健全企业合同管理体系。全面风险管理是一个系统工程，需建立健全企业合同管理体系。全面风险管理是一个系统工程，需要建立完整的体系，合同风险管理作为其中的一个非常重要的构成板要建立完整的体系，合同风险管理作为其中的一个非常重要的构成板块，

150、也需要建立相对独立而完备的体系。这里需要给予的重要提示是，块，也需要建立相对独立而完备的体系。这里需要给予的重要提示是，不要单纯指望一个部门就能解决这个问题，而要树立企业全员合同管不要单纯指望一个部门就能解决这个问题，而要树立企业全员合同管理意识，因为企业各个不同环节和部门的工作，最终都会是为经营服理意识，因为企业各个不同环节和部门的工作，最终都会是为经营服务，执行合同就是企业经营的最明确的表现。各部门的工作结果要体务，执行合同就是企业经营的最明确的表现。各部门的工作结果要体现在合同的条款和执行过程中，而执行合同的结果又会直接或间接地现在合同的条款和执行过程中，而执行合同的结果又会直接或间接地

151、影响到各部门的工作。因此，合同管理体系应包括很多部门，具体来影响到各部门的工作。因此，合同管理体系应包括很多部门，具体来说，首先要制定相关的管理制度，对合同的草拟、评审、会签和审批、说，首先要制定相关的管理制度，对合同的草拟、评审、会签和审批、对合同风险的预测分析和识别、履行过程中风险控制的检查纠正和补对合同风险的预测分析和识别、履行过程中风险控制的检查纠正和补充、以及事后维权补救等工作都要有明确的规定，建立检查监督机制，充、以及事后维权补救等工作都要有明确的规定，建立检查监督机制，以此将企业各部门的工作为了共同的目标有机的串联结合，使企业合以此将企业各部门的工作为了共同的目标有机的串联结合，

152、使企业合同风险管理的各项活动全部纳入法制化、规范化运作的轨道。同风险管理的各项活动全部纳入法制化、规范化运作的轨道。3认真总结经验和吸取教训。有效的运用这项管理技术，必须要在总结经验和吸取教训的基础上对其不断的加以完善，利用社会信息渠道，了解和掌握市场交易风险的变化规律，建立研究探讨机制，及时修正合同风险管理中出现的失误和偏差。并且随着市场的变化调整风险管理战略目标，从而使企业自身的合同风险管理技术更加成熟，更好的为企业的经营管理服务。3.11 运用合同风险管理技术的保障措施4 4培养专业人才队伍。建立自己的合同风险管理专业队培养专业人才队伍。建立自己的合同风险管理专业队伍是一项重要的保障措施

153、。企业要建立把合同风险管理纳伍是一项重要的保障措施。企业要建立把合同风险管理纳入企业各项管理制度和工作流程之中的长效机制，必须要入企业各项管理制度和工作流程之中的长效机制，必须要有自己的相对稳定专业人才，这些专业人员要熟悉和精通有自己的相对稳定专业人才，这些专业人员要熟悉和精通企业本身的业务活动，了解经营细节，才能结合具体实际企业本身的业务活动，了解经营细节，才能结合具体实际发挥合同风险管理的作用。企业应从两方面选择人才，一发挥合同风险管理的作用。企业应从两方面选择人才，一是从社会招聘具有法律专业和企业风险管理方面知识的人是从社会招聘具有法律专业和企业风险管理方面知识的人才，让他们在经营实践中

154、锻炼成长；而更有效的经验做法才，让他们在经营实践中锻炼成长；而更有效的经验做法是从熟悉企业业务流程，具有长期企业实践经验的经营和是从熟悉企业业务流程，具有长期企业实践经验的经营和管理人员中挑选符合此项工作素质要求的人才，再结合法管理人员中挑选符合此项工作素质要求的人才，再结合法律和风险管理专业理论知识的培养，使之较快承担起责任律和风险管理专业理论知识的培养，使之较快承担起责任来。这些人员通过实践及理论的学习，掌握了合同风险管来。这些人员通过实践及理论的学习，掌握了合同风险管理的规律和技术（甚至可以称之为艺术），对企业的经营理的规律和技术（甚至可以称之为艺术），对企业的经营活动就能够发挥有效的作

155、用。活动就能够发挥有效的作用。5 5借助外脑为企业设计适用的合同风险管理技术。因为借助外脑为企业设计适用的合同风险管理技术。因为合同风险管理是一项专业性较强的技术，要求具有扎实的合同风险管理是一项专业性较强的技术，要求具有扎实的法律专业基础，精通合同法、公司法等各种法律制度。所法律专业基础，精通合同法、公司法等各种法律制度。所以企业在培养自己的人才队伍的同时，聘请社会律师机构以企业在培养自己的人才队伍的同时，聘请社会律师机构借助外脑以加强企业的合同风险管理也是非常必要的。社借助外脑以加强企业的合同风险管理也是非常必要的。社会律师机构聚集了法律、金融、购并、价值评估、财务等会律师机构聚集了法律、

156、金融、购并、价值评估、财务等多方面的人才，在业务素质方面具有相对优势，由于他们多方面的人才，在业务素质方面具有相对优势，由于他们接触各种纠纷案例较多，经验丰富，能够为企业合同风险接触各种纠纷案例较多，经验丰富，能够为企业合同风险管理设计较好的模型，从而对预防合同风险的发生、履约管理设计较好的模型，从而对预防合同风险的发生、履约过程中的风险控制以及维权诉讼都起到良好的作用。过程中的风险控制以及维权诉讼都起到良好的作用。3.11 运用合同风险管理技术的保障措施 值得注意的是，由于市场竞争的日趋激烈，企业经值得注意的是，由于市场竞争的日趋激烈，企业经营活动中的不确定因素的增加，致使各种风险频频发生，

157、营活动中的不确定因素的增加，致使各种风险频频发生，已经成为影响世界经济增长的重要因素。各国政府以及行已经成为影响世界经济增长的重要因素。各国政府以及行业组织也已经充分注意到了风险管理的重要意义，并且出业组织也已经充分注意到了风险管理的重要意义，并且出台了一系列行业和政策强化企业全面风险管理的标准。目台了一系列行业和政策强化企业全面风险管理的标准。目前国际上（包括亚洲以及大中华地区）已经出现了一些风前国际上（包括亚洲以及大中华地区）已经出现了一些风险管理咨询机构，为企业提供全面风险管理专业服务，其险管理咨询机构，为企业提供全面风险管理专业服务，其中包括具有针对性和专业性的合同风险管理技术，因为这

158、中包括具有针对性和专业性的合同风险管理技术，因为这是时代的要求，是经济发展的需要。是时代的要求，是经济发展的需要。 希望大家通过学习，能够掌握合同风险管理技术，希望大家通过学习，能够掌握合同风险管理技术，并在实践中很好的运用，把自己培养成为适应时代风险管并在实践中很好的运用，把自己培养成为适应时代风险管理潮流的人才。理潮流的人才。3.12 风险管理合同解决方案的考虑要素 在企业每日的运营中都会关联到方方面面的合同的在企业每日的运营中都会关联到方方面面的合同的制定和执行，其中那些旨在为企业的某一（某些）风险管制定和执行，其中那些旨在为企业的某一（某些）风险管理的问题提供解决方案的合同正是我们本考

159、试模块所重点理的问题提供解决方案的合同正是我们本考试模块所重点关注的合同。关注的合同。 企业在实施风险评估后，接下来就要根据所了解的企业在实施风险评估后，接下来就要根据所了解的风险分布状况和基于企业的风险偏好来选择适宜的风险治风险分布状况和基于企业的风险偏好来选择适宜的风险治理对策，并进一步选择风险治理的措施（或称为落实风险理对策，并进一步选择风险治理的措施（或称为落实风险治理对策的解决方案）。合同方式风险管理技术是本考试治理对策的解决方案）。合同方式风险管理技术是本考试大纲归类方法所定义的四大类风险管理解决措施的其中一大纲归类方法所定义的四大类风险管理解决措施的其中一大类措施。因此，企业在具

160、体选择和制定合同方式风险管大类措施。因此，企业在具体选择和制定合同方式风险管理解决方案时一定不是一种孤立的纯合同管理行为，而应理解决方案时一定不是一种孤立的纯合同管理行为，而应是一种基于对该目标合同在风险管理中作用已充分了解的是一种基于对该目标合同在风险管理中作用已充分了解的基础之上进而生成的合同。基础之上进而生成的合同。3.12 风险管理合同解决方案的考虑要素建议企业在制定风险管理合同解决方案时，应考虑以下要建议企业在制定风险管理合同解决方案时，应考虑以下要素：素：1.了解所针对的风险特性了解所针对的风险特性2.识别和界定（或认可）企业应对这些风险的基本策略识别和界定（或认可）企业应对这些风

161、险的基本策略3.了解企业落实风险策略的各类可选择性措施或方案了解企业落实风险策略的各类可选择性措施或方案4.将制定合同法方案的成本将制定合同法方案的成本/ /机遇与选择其它方案的成本机遇与选择其它方案的成本/ /机机遇实施比较权衡遇实施比较权衡5.如果认为合同方式的风险管理解决方案为较佳方案，那麽如果认为合同方式的风险管理解决方案为较佳方案，那麽市场上有没有商品化的合同管理出售？如果存在，那麽比市场上有没有商品化的合同管理出售？如果存在，那麽比较商品化合同管理与自己的合同管理实施成本以及法律保较商品化合同管理与自己的合同管理实施成本以及法律保障的力度等要素障的力度等要素6.参考相类似的合同范本

162、参考相类似的合同范本3.12 风险管理合同解决方案的考虑要素7.7.对于不熟悉领域的、关系重大或涉及国际范畴的合同签订，对于不熟悉领域的、关系重大或涉及国际范畴的合同签订，必要时请外脑提供顾问服务必要时请外脑提供顾问服务8.8.熟悉签约国家或地区的法律环境和法律要求熟悉签约国家或地区的法律环境和法律要求9.9. 了解签约方的履约资信了解签约方的履约资信10.10.在制定合同中，要清晰的了解该合同的制定所拟达到的在制定合同中，要清晰的了解该合同的制定所拟达到的风险管理的目标风险管理的目标11.11.要考虑用于风险管理的合同而不能够履约的可能性与可要考虑用于风险管理的合同而不能够履约的可能性与可能

163、产生的损失，并考虑相应的补救措施能产生的损失，并考虑相应的补救措施12.12.考虑和安排合同履约状况的信息追踪和信息报告考虑和安排合同履约状况的信息追踪和信息报告13.13.确定合同制定负责人，确定追踪未来合同履行状况的负确定合同制定负责人，确定追踪未来合同履行状况的负责人责人祝大家学习进步谢谢大家王军民王军民 中国民主建国会会员中国民主建国会会员毕业于北京大学东方语言文学系毕业于北京大学东方语言文学系高级国际商务师、注册高级企业风险管理师高级国际商务师、注册高级企业风险管理师中国海外工程有限责任公司总法律顾问兼法务合约部部长中国海外工程有限责任公司总法律顾问兼法务合约部部长 联系方式：联系方式：E-mailE-mail： WW电话：电话：010-88566926010-88566926手机：手机：13701175532 13701175532