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1、国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP 上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所执行合伙人执行合伙人 吕红兵吕红兵 律师律师 国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 目目 录录一、法律依据一、法律依据二、董秘的法律地位和法定职责二、董秘的法律地位和法定职责三、董秘的几项重要工作三、董秘的几项重要工作 （
2、一）信息披露（一）信息披露 （二）公司融资（二）公司融资 （三）公司重组（三）公司重组四、涉及董秘的法律责任规定四、涉及董秘的法律责任规定五、董事责任保险制度五、董事责任保险制度2国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 一、法律依据一、法律依据l公司法公司法l证券法证券法l证监会规定证监会规定l证交所规定证交所规定l公司章程公司章程3国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上
3、市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 一、法律依据一、法律依据l公司法公司法“亮点亮点”： 注重自治注重自治 注重和谐注重和谐 注重操作注重操作4国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 二、董事会秘书的法律地位和法定职责二、董事会秘书的法律地位和法定职责l公司法公司法第第124124条：上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保条：上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备
4、、文件保 管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。l上市公司章程指引上市公司章程指引第第124124条第条第3 3款：公司经理、副经理、财务负责人、董事会秘书为公司高级款：公司经理、副经理、财务负责人、董事会秘书为公司高级 管理人员。管理人员。 上市公司章程指引上市公司章程指引第第133133条：上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的备、条：上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的备、 文件保管以及公司股东资料管理，办理信息披露事务等事宜。文件保管以及公司股东资料管理，办理信息披露事务等事宜。l交易所要求：董
5、秘原则上兼任上市公司副总经理。交易所要求：董秘原则上兼任上市公司副总经理。 董秘职责：负责董秘职责：负责“三会三会”的具体工作；全面负责信息披露工作；参与公司决策；做的具体工作；全面负责信息披露工作；参与公司决策；做好好 公司公共关系管理。公司公共关系管理。5国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作（一）信息披露（一）信息披露u真实、准确、完整真实、准确、完整u必要性、及时性、完整性、适可性
6、、不可替代性必要性、及时性、完整性、适可性、不可替代性6国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作（二）公司融资（二）公司融资u独立经营能力、持续经营能力、独立盈利能力、持续盈利能力独立经营能力、持续经营能力、独立盈利能力、持续盈利能力7国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司
7、董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l独立经营能力独立经营能力u资产完整资产完整u人员独立人员独立u财务独立财务独立u机构独立机构独立u业务独立业务独立8国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l独立经营能力独立经营能力u同业竞争同业竞争u关联交易：类型：母子关系、兄弟关系、任职关系关联交易：类型：母子关系、兄弟关系、任职关系 分析：原因、
8、内容、比例、价格、程序、分析：原因、内容、比例、价格、程序、 披露、前景披露、前景u实际控股股东风险：负债（资不抵债、实际控股股东风险：负债（资不抵债、70%70%以上高负债率）、以上高负债率）、 盈利（微利、亏损）盈利（微利、亏损）9国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l持续经营能力持续经营能力u主营业务、高管人员、实际控制人的变化主营业务、高管人员、实际控制人的变化l独立盈利能力独立
9、盈利能力u优惠与补贴：合法性、合理性、重要性、优惠与补贴：合法性、合理性、重要性、 持续性、有效性持续性、有效性10国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l持续盈利能力持续盈利能力u公司经营方面：经营模式及盈利模式、产品品种及产品结构、关联交易依公司经营方面：经营模式及盈利模式、产品品种及产品结构、关联交易依 赖、重大客户依赖、净利益主要来自于投资收益赖、重大客户依赖、净利益主要来自于投资
10、收益u自主知识产权自主知识产权u募集资金投向：使用方向明确、原则用于主营募集资金投向：使用方向明确、原则用于主营u前次募集资金使用情况前次募集资金使用情况u行业发展前景行业发展前景u公司所处地位公司所处地位u法人治理结构法人治理结构u规范运作情况规范运作情况11国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作（三）公司重组（三）公司重组u股权重组、权力重组、资产重组、融资安排股权重组、权力重组、资产
11、重组、融资安排12国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l股权重组股权重组u股权以协议方式转让：股权以协议方式转让：国家股划拨；国家股划拨；国家股持股权的划拨；国家股持股权的划拨；国家股或法人股有偿转让；国家股或法人股有偿转让；股权的委托管理；股权的委托管理；间接控股权转让。间接控股权转让。13国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEG
12、AL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l股权重组股权重组u股权以二级市场举牌方式转让及要约收购：股权以二级市场举牌方式转让及要约收购：19981998年年7 7月月1 1日，大港油田举牌收购上海爱使股份有限公司，这是中国国有特大型企日，大港油田举牌收购上海爱使股份有限公司，这是中国国有特大型企业通过证券二级市场收购上市公司的第一例；业通过证券二级市场收购上市公司的第一例；20012001年年5 5月月1010日，北京裕兴等六家企业举牌上海方正延中科技股份有限公司，这是日，北京裕兴等六
13、家企业举牌上海方正延中科技股份有限公司，这是我国首例收购方以我国首例收购方以“共同行动共同行动”方式收购上市公司的案例。方式收购上市公司的案例。u其他方式引发的股权重组：其他方式引发的股权重组：股份的股份的“回购回购”；股份公司的股份公司的“分立分立”；股份公司的股份公司的“吸收合并吸收合并”。14国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l权力重组权力重组u以章程设置权力重组障碍的法律问题；
14、以章程设置权力重组障碍的法律问题；u大股东提议召开或自行召开临时股东大会的问题；大股东提议召开或自行召开临时股东大会的问题；u目标公司董事会善良管理义务的规定。目标公司董事会善良管理义务的规定。15国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 三、董事会秘书的几项重要工作三、董事会秘书的几项重要工作l资产重组资产重组u形式：形式：资产买、卖、买和卖；资产买、卖、买和卖；资产置换；资产置换；资产托管。资产托管。u问题：问题：“收购日收购日”的界定的界定关
15、联交易的处理关联交易的处理债务的重组债务的重组人员的重组人员的重组l融资安排融资安排16国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 四、涉及董事会秘书的法律责任规定四、涉及董事会秘书的法律责任规定u虚假披露的法律责任虚假披露的法律责任民事责任、行政责任、刑事责任民事责任、行政责任、刑事责任刑法刑法第第161161条：依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提条：依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提 供虚假的或者隐瞒重要事实的财务
16、会计报告，或者对依法供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法 应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东 或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责 的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或 者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。红光实业案、大庆联谊案红光实业案、大庆联谊案17国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRA
17、NDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护四、涉及董事会秘书的法律责任规定四、涉及董事会秘书的法律责任规定l损害上市公司利益的法律责任损害上市公司利益的法律责任u刑法刑法第第169169条：上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便条：上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便 利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处 三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特
18、别三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别 重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： （一）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（一）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的； （二）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；（二）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的； （三）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资（三）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资 产的；产的；
19、 （四）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他（四）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他 单位或者个人提供担保的；单位或者个人提供担保的； （五）无正当理由放弃债权、承担债务的；（五）无正当理由放弃债权、承担债务的； （六）采用其他方式损害上市公司利益的。（六）采用其他方式损害上市公司利益的。 上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人 员实施前款行为的，依照前款的规定处罚。员实施前款行为的，依照前款的规定处罚。 犯前款罪的上市公司的控股股东或者实
20、际控制人是单位的，对单位判处罚金，犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位判处罚金， 并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。u顾雏军侵害上市公司利益案顾雏军侵害上市公司利益案18国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护 四、涉及董事会秘书的法律责任规定四、涉及董事会秘书的法律责任规定l内幕交易的法律责任内幕交易的法律责任u民事责任（证券法第民
21、事责任（证券法第7676条）、行政责任、刑事责任条）、行政责任、刑事责任u宝延风波中的内幕交易案、广发证券买壳中的内幕交易案、宝延风波中的内幕交易案、广发证券买壳中的内幕交易案、 杭萧钢构内幕交易案杭萧钢构内幕交易案19国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护四、涉及董事会秘书的法律责任规定四、涉及董事会秘书的法律责任规定l操纵市场的法律责任：操纵市场的法律责任：u民事责任（证券法第民事责任（证券法第7777条）、行政责任、刑事责任（刑法第条）、行
22、政责任、刑事责任（刑法第182182条）条）u刑法刑法第第182182条：有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并条：有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并 处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金： （一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续（一）单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续 买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；买卖，操纵证
23、券、期货交易价格或者证券、期货交易量的； （二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证 券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；券、期货交易价格或者证券、期货交易量的； （三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货 合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的； （四）以其他方法操纵证券、期货市场的。（四）以其他方法操纵
24、证券、期货市场的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依 照前款的规定处罚。照前款的规定处罚。u周正毅操纵徐工科技案、福禧公司操纵海欣股份案、周建明操纵市场案周正毅操纵徐工科技案、福禧公司操纵海欣股份案、周建明操纵市场案20国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护五、董事责任保险制度五、董事责任保险制度l董事责任保险董事责任保险u
25、董事责任保险，是指由公司或者公司与董事共同出资购买的，对被保险董事在履行职责过程董事责任保险，是指由公司或者公司与董事共同出资购买的，对被保险董事在履行职责过程中因存在疏忽或者其他违反对公司所负信义义务之行为而被追究其个人责任时，由保险人负中因存在疏忽或者其他违反对公司所负信义义务之行为而被追究其个人责任时，由保险人负责赔偿该董事进行责任抗辩所支出的有关法律费用并代为偿付其应当承担的民事赔偿责任的责赔偿该董事进行责任抗辩所支出的有关法律费用并代为偿付其应当承担的民事赔偿责任的保险。保险。u我国我国公司法公司法没有涉及董事责任保险的问题，从中国证监会没有涉及董事责任保险的问题，从中国证监会关于在
26、上市公司建立独立董关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见事制度的指导意见第七条第（六）款的规定和国家经贸及中国证监会颁布的第七条第（六）款的规定和国家经贸及中国证监会颁布的上市公司治上市公司治理准则理准则第三十九条规定的规定来看，上市公司为董事责任保险在政策层面上获得了认同。第三十九条规定的规定来看，上市公司为董事责任保险在政策层面上获得了认同。21国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护五、董事责任保险制度五、董事责任保险制度l关于承保范围和除
27、外责任关于承保范围和除外责任u董事责任保险的承保范围，在现阶段不应超出董事在公司经营决策（管理）和与信息披露相董事责任保险的承保范围，在现阶段不应超出董事在公司经营决策（管理）和与信息披露相关的事务这两个方面存在或疏忽或者因过失（重大过失除外）违反勤勉义务之情形。在合理关的事务这两个方面存在或疏忽或者因过失（重大过失除外）违反勤勉义务之情形。在合理法律费用之外，保险人只负责赔偿董事对外承担的民事赔偿责任，不包括罚金、罚款等刑事法律费用之外，保险人只负责赔偿董事对外承担的民事赔偿责任，不包括罚金、罚款等刑事和行政责任。和行政责任。u上市公司治理准则上市公司治理准则第三十九条规定：第三十九条规定：
28、“经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任保险，但董事因违反法律、法规和公司章程规定而导致的责任除外保险，但董事因违反法律、法规和公司章程规定而导致的责任除外”。22国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护上市公司董事会秘书：法定职责与自我保护五、董事责任保险制度五、董事责任保险制度l保险费的分担保险费的分担u董事责任保险的保费应当由公司和当事董事分摊。我国目前尚未从法律或者政策上认同董事董事责任保险的保费应当由公司和当事董事分摊。我国目前尚
29、未从法律或者政策上认同董事责任和费用补偿制度，由公司和董事各承担保费的责任和费用补偿制度，由公司和董事各承担保费的50%50%似乎更为合适。似乎更为合适。l决策程序和信息披露决策程序和信息披露u上市公司为董事购买责任保险，应当上市公司为董事购买责任保险，应当“经股东大会批准经股东大会批准”。公司应当在年度报告中披露为董。公司应当在年度报告中披露为董事购买责任保险的有关情况，至少包括保险公司、保险费数额以及公司和董事分摊比例、保事购买责任保险的有关情况，至少包括保险公司、保险费数额以及公司和董事分摊比例、保险人赔偿限额等，并提供保险合同文本备股东查询险人赔偿限额等，并提供保险合同文本备股东查询。23国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP24国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所GRANDALL LEGAL GROUP国浩律师集团事务所国浩律师集团事务所 20082008年年3 3月月 董秘协会董秘协会谢谢！谢谢！
