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1、 第三节第三节 合同的订立与成立合同的订立与成立 一、合同成立的要件（六个要件）（一）当事人意思表示一致（分解为：（一）当事人意思表示一致（分解为：要约、承诺要约、承诺 详见下列第二个问题）详见下列第二个问题）（二）当事人具有合同能力（二）当事人具有合同能力（三）合同须有对价（三）合同须有对价（四）合同形式须合法（四）合同形式须合法（五）合同内容须合法（五）合同内容须合法（六）意思表示须真实（六）意思表示须真实合同的订立合同的订立要约承诺（一一）要约（）要约（offeroffer）1、要约的概念要约的概念和构成要件和构成要件（注意掌握要约和要约邀请的区别）（注意掌握要约和要约邀请的区别）要约的
2、含义要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人作出的意思表示。必须向要约必须向要约人希望与之人希望与之缔约的相对缔约的相对人发出人发出 要约的要约的构要件构要件 内容必须具内容必须具体、确定体、确定必须具有缔必须具有缔约目的约目的2 2、要约邀请、要约邀请要约邀要约邀请的含义请的含义又称邀盘、虚盘，是指引诱又称邀盘、虚盘，是指引诱他人向其发出要约的行为。他人向其发出要约的行为。要约要约邀请邀请的的特点特点缔约的预备行为缔约的预备行为没有法律意义没有法律意义寄送的价目表寄送的价目表拍卖公告拍卖公告招标公告招标公告招股说明书招股说明书 商业广告商业广告典型的典型的要约邀要约邀请请希望希望订立订
3、立合同合同的意的意思表思表示示希望希望对方对方发出发出要约要约的表的表示示3 3、要约与要约邀要约与要约邀请的区别请的区别 后果不同后果不同 目的不同目的不同内容的确定性程内容的确定性程度不同度不同 一经承诺，则一经承诺，则受约束受约束对行为人并无对行为人并无约束力约束力具体具体确定确定无确无确定的定的内容内容悬赏广告悬赏广告4 4、要约的失效要约的失效 拒绝要约的通知到达要约人拒绝要约的通知到达要约人 要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约 承诺期间届满，受要约人未作出承诺承诺期间届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更要约的失效，又称要约的
4、消灭，是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销要约撤回：要约人要约撤回：要约人在要约生效之前在要约生效之前取消要约的行为。取消要约的行为。先于到达先于到达同时到达同时到达要约的要约的撤销撤销要约的撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。n【案例案例/资料：资料：32：纽曼诉斯奇夫案纽曼诉斯奇夫案（Newman v.Schiff ）1985】1n一个名叫斯奇夫的人，自称为反税收者，在美国哥伦比一个名叫斯奇夫的人，自称为反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（亚广播公司（CBS）凌晨）凌晨3：004：00的一档夜间电的一档夜间电
5、视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说并说“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他税的规定，并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100000美元。美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。夜间节目的这则报道。n一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认联邦税法确实要求公民必须申报所得税，遂即打电话给哥伦比法确实要求公民必须申报所得税，遂即
6、打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到亚广播公司，要求得到100000美元，美元，CBS把这一要求把这一要求转给斯奇夫转给斯奇夫, 斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违斯奇夫拒绝支付。纽曼上法院告斯奇夫违约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜约，法院认为斯奇夫的要约是有时间期限的，即当天夜里里3：004：00的那档节目，在这期间若有承诺，合的那档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要支付同遂告成立，斯奇夫就要支付100000美元，过了这段美元，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。n1案例来源：张文博等著，英美商法指南，复旦大学出版
7、社，1995年4月第一版，第5页。（二）（二）承诺承诺受要约人同意要约，决受要约人同意要约，决定与要约人订立合同的定与要约人订立合同的意思表示。意思表示。如果你考如果你考100分分我就送你一台我就送你一台电脑！电脑！真的？真的？是否构成承诺？是否构成承诺？必须由受要约必须由受要约人向要约人作出人向要约人作出必须表明受要约必须表明受要约人决定与要约人订立人决定与要约人订立合同的意思合同的意思未对要约作出未对要约作出实质性变更实质性变更承诺的构成要件承诺的构成要件承诺的形式承诺的形式书面书面行为行为口头口头承诺的撤回承诺的撤回承诺只可以被撤回，承诺只可以被撤回，但不可以被撤销。但不可以被撤销。n另
8、外，我们来比较两个案例：另外，我们来比较两个案例：n【案例案例/资料：资料：33】n南山丝绸进出口公司于南山丝绸进出口公司于6月月1日向美国某公司发出要约。次日，日向美国某公司发出要约。次日，美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价美国公司表示接受，但提出该批丝绸必须降价5%。南山公司正。南山公司正在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司在研究如何答复时，国际丝绸价格上涨，美国公司6月月5日来电，日来电，表示无条件接受中方表示无条件接受中方6月月1日的发盘。日的发盘。n合同是否成立？为什么？合同是否成立？为什么？n【案例案例/资料：资料：34】n我某出口公司于我某出口公司于05年年2月月1
9、9日向香港一公司报价。日向香港一公司报价。n收到发价后，香港公司收到发价后，香港公司2月月22回电：回电：“你能否同意每公斤价格稍你能否同意每公斤价格稍稍有所降低？稍有所降低？ ”n一日后又提出：一日后又提出：“这就是最便宜的价格了？这就是最便宜的价格了？” 中方没有回复。中方没有回复。n再一日后，香港公司再次来电：再一日后，香港公司再次来电： “这个价包括运输成本吗？这个价包括运输成本吗？ ”n又一日后，香港公司来电，表示接受。又一日后，香港公司来电，表示接受。n但中方公司不再予以理睬。但中方公司不再予以理睬。3月月7日，我出口公司将货物售于韩日，我出口公司将货物售于韩国某公司。国某公司。n
10、香港公司认为他已作了承诺，合同已经成立，中方公司违约；香港公司认为他已作了承诺，合同已经成立，中方公司违约；中方公司认为合同并没有成立。中方公司认为合同并没有成立。n请说说你的观点。请说说你的观点。再比较一个案例：再比较一个案例：n我某出口公司于我某出口公司于2月月1日向美国一公司报出某农产日向美国一公司报出某农产品，在发盘中除了列明各项必要条件以外，还表品，在发盘中除了列明各项必要条件以外，还表示：示：“packing in sound bags”. 在发盘有效期内，美商复电：在发盘有效期内，美商复电：“Refer to your telex first accepted packing i
11、n new bags”. 我方接到上述复电后，即着手备物。我方接到上述复电后，即着手备物。数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来电称：数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来电称：我方对你方的要约作了变更，你方未确认，所以我方对你方的要约作了变更，你方未确认，所以合同未成立。而我方则坚持认为合同已经成立。合同未成立。而我方则坚持认为合同已经成立。n问：本案合同到底有没有成立？问：本案合同到底有没有成立？合同成立的时间合同成立的时间合同对当事人产生法合同对当事人产生法律约束力的时间。律约束力的时间。合同成立的地点合同成立的地点承诺生效地承诺生效地合同书签字或合同书签字或者盖章地者盖章地电子合同
12、成立的电子合同成立的时间和地点时间和地点 电子合同的成电子合同的成立时间采到达立时间采到达主义主义电子合同的成电子合同的成立时间采到达立时间采到达主义主义n2007年注册会计师考试单选题第年注册会计师考试单选题第9题：题：2007年年4月月30日，甲以手机短信形式向日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于于当日回短信同意要约。但由于“五一五一”期间短信系统繁忙，甲于期间短信系统繁忙，甲于5月月3日才收日才收到乙的短信，并因个人原因于到乙的短信，并因个人原因于5月月8日才日才阅读乙的短信，后于阅读乙的短信，后于9日回复
13、乙日回复乙“短信收短信收到到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是。甲乙之间买卖合同的成立时间是( )。 了解各国对生效时间的不同规定了解各国对生效时间的不同规定案案例例1：3月月1日日，中中国国A公公司司向向驻驻英英国国伦伦敦敦的的德德国国某某公公司司的的分分公公司司B发发出出要要约约，该该要要约约于于3月月2日日到到达达B处处。B于于3月月5日日作作出出承承诺诺，该该承承诺诺于于3月月7日日到到达达A处处。3月月4日日，A发发出出撤撤销通知，该通知于销通知，该通知于3月月6日到达日到达B处。处。问问：（：（1）根据英美法，合同是否成立？）根据英美法，合同是否成立？ （2）根根据据德德国国法法或或
14、联联合合国国国国际际货货物物买买卖合同公约卖合同公约，合同是否成立？，合同是否成立？四、四、当事人具有合同能力当事人具有合同能力n1.1.中国法中国法n在自然人方面，因未成年人和精神病人无在自然人方面，因未成年人和精神病人无行为能力或行为能力受到限制，他们所订行为能力或行为能力受到限制，他们所订立的合同，有些是无效的、有些是可撤销立的合同，有些是无效的、有些是可撤销的，有些是效力待定的。各国对成年的标的，有些是效力待定的。各国对成年的标准规定不同，有时会发生冲突。有些国家准规定不同，有时会发生冲突。有些国家以以21岁为成年的标准（如阿根廷），有些岁为成年的标准（如阿根廷），有些国家则规定为国家
15、则规定为20岁（日本、瑞士）或岁（日本、瑞士）或18岁岁（德国、英国、中国等）为成年的标准。（德国、英国、中国等）为成年的标准。中国法中国法n中国民法通则根据公民的年龄、智力状态等因素，把公民的民事行为中国民法通则根据公民的年龄、智力状态等因素，把公民的民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三类。类。n完全民事行为能力，是指法律赋予达到一定年龄和智力状态正常的公完全民事行为能力，是指法律赋予达到一定年龄和智力状态正常的公民通过自己的独立行为进行民事活动的能力。民法通则第民通过自己的独立行为进行民事活动的能力
16、。民法通则第11条规定：条规定：“18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满周岁以上不满18周岁的公民，周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”。何种状况才属于何种状况才属于“以自己的劳动收入为主要生活来源以自己的劳动收入为主要生活来源”呢？最高人民呢？最高人民法院法院关于贯彻执行关于贯彻执行中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则若干问题的意见若干
17、问题的意见（试行）（试行）第第2条规定：条规定：“16周岁不满周岁不满18周岁的公民，能够以自己的周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人2.德国法德国法 n德国法区别无行为能力与限制行为能力两种情况。根据德国法区别无行为能力与限制行为能力两种情况。根据德国民法典第德国民法典第104条的规定，凡是有下列情况之一者，即条的规定，凡是有下列情况之一者，即属于无行为能力人：（属于无行为能力人：（1）未满）未
18、满7岁的儿童；（岁的儿童；（2）处于精）处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时者；（态并非暂时者；（3）因患精神病被宣告为禁治产者。）因患精神病被宣告为禁治产者。n其中，禁治产是大陆法的术语，指的是因精神病或因有其中，禁治产是大陆法的术语，指的是因精神病或因有酒癖不能处理自己的事务，或因浪费成性有败家之虞者，酒癖不能处理自己的事务，或因浪费成性有败家之虞者，经其亲属向法院提出请求，由法院宣告禁止其治理财产。经其亲属向法院提出请求，由法院宣告禁止其治理财产。成为禁治产人的条件为：成为禁治产人的条件为：(1)须心神丧失或精神
19、耗弱，不须心神丧失或精神耗弱，不能处理自己事务；能处理自己事务；(2)须由本人或利害关系人须由本人或利害关系人(配偶、近配偶、近亲属等亲属等)提出禁治产申请；提出禁治产申请；(3)须由法院作出禁止治理其须由法院作出禁止治理其财产的宣告。法院作出禁治产宣告后，即剥夺了被宣告财产的宣告。法院作出禁治产宣告后，即剥夺了被宣告人的民事行为能力。当被宣告人心神或精神恢复后，经人的民事行为能力。当被宣告人心神或精神恢复后，经本人或有关人员申请，法院可经一定程序撤销禁治产宣本人或有关人员申请，法院可经一定程序撤销禁治产宣告，恢复其行为能力。告，恢复其行为能力。n无行为能力人订立的合同无效。限制行为能力人订立
20、的无行为能力人订立的合同无效。限制行为能力人订立的合同，需要经过追认或无行为能力人取得行为能力后方合同，需要经过追认或无行为能力人取得行为能力后方为有效。为有效。 3.法国法法国法 法法国国法法把把订订约约当当事事人人的的行行为为能能力力作作为为合合同同有有效效成成立立的的必必要要条条件件，如如果果当当事事人人没没有有行行为为能能力力，其其所所签签订订的的合合同同不不产产生生法法律律效效力力。根根据据法法国国民民法法典典第第1124条条的的规规定定，无无订订立立合合同同能能力力的的人人包包括括未未解解除除亲亲权权的的未未成成年年人人、受受法法律律保保护护的的成成年年人人（包包括括官官能能衰衰退
21、退者者和和因因挥挥霍霍浪浪费费游游手手好好闲闲陷陷入入贫贫困困者者）。未未成成年年人人和和受受法法律律保保护护的的成成年年人人订订立立的的合合同同必必须须取取得得监监护护人人或或管管理人的同意，否则无效。理人的同意，否则无效。n4.英美法英美法n英美法采用未成年人、精神病者和酗酒者等英美法采用未成年人、精神病者和酗酒者等具体概念来判定不同的人的合同能力。对于具体概念来判定不同的人的合同能力。对于酗酒者，按照美国的判例，原则上其订立的酗酒者，按照美国的判例，原则上其订立的合同具有强制执行力，但如果酗酒者在订立合同具有强制执行力，但如果酗酒者在订立合同时因酗酒而失去行为能力，则可以要求合同时因酗酒而失去行为能力，则可以要求撤销合同。而精神病者在其被宣告精神错乱撤销合同。而精神病者在其被宣告精神错乱之后所订立的合同无效，在宣告精神错乱以之后所订立的合同无效，在宣告精神错乱以前订立的合同，则可要求予以撤销。前订立的合同，则可要求予以撤销。
