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1、一、立法背景1、1993年12月，国家局公布?工商行政管理机关行政处分程序规定试行?18号令。2、1996年10月，国家局根据?行政处分法?的要求，对18号令进展了修订，公布?工商行政管理机关行政处分程序暂行规定?58号令。3、2000年12月，国家局又对58号令的个别章节进展了修订，以100号令公布。4、2007年9月4日，国家局公布?工商行政管理机关行政处分程序规定?，从10月1日起实施总局28号令二、此次修改的原因1、?依法行政实施纲要?提出了建立法治政府的目标，对行政执法提出了新的、更高的要求。2、总局党组提出了“标准行政执法行为，提高执法效能和“四个统一的要求。3、廉政建立的要求。通
2、过科学的程序设计杜绝“吃拿卡要现象4、来自外部的压力。三、修订的主要内容修订后的?程序规定?28号令分为9章，共90条。与58号令相比，删除了原有的“行政复议和“备案两章，增加了“监视一章，其中新增加的内容有28条，有30多条是在原条文的根底上修订的。一关于行政处分案件的管辖1、地域管辖：违法行为发生地县级以上工商机关，包括着手地、实施地、经过地、结果地。第五条2、除外条款：法律、行政法规另有规定的除外。第五条1公用企业限制竞争行为：由省级或设区的市级工商机关管辖。2外商投资企业、外国企业常驻代表机构违反企业登记管理规定行为：由总局或其授权的工商机关管辖。3垄断行为：由国务院反垄断执法机构或其
3、授权的省级相应机构管辖。价格卡特尔由发改委负责，滥用市场支配地位由工商局负责，经营者集中由商务部负责。4商标使用许可备案：已修改3、广告案件管辖：对利用播送、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处分，由广揭露布者所在地工商行政管理机关管辖。广揭露布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。28号令第八条特殊情况1网上广告：由数据上传者所在地工商机关管辖。2电影广告：由电影发行商所在地工商机关管辖3户外广告：户外广告由发布地县级以上工商行政管理机关登记管理。户外广告登记
4、管理规定第四条总局25号令车体广告：利用交通工具发布的流动户外广告，由交通工具使用单位所在地工商机关管辖。4印刷品广告：违法行为发生地，主要是散发地。固定形式：参照28号令执行，由广告经营者所在地工商机关管辖。理由是：固定形式印刷品广告类似期刊杂志，一般定期出版，通过邮局发行。4、管辖权的转移：1上级可以直接查处下级管辖的案件；2上级可以将自己管辖的案件移交下级管辖，但法律、行政法规规定应由上级管辖的不得移交下级。3确定管辖：对重大、疑难案件或由于特殊原因，难以办理的，可以报请上级机关确定管辖。一是确定上级自己管辖；二是确定本无管辖权的其他平行机关管辖慎用5、工商所以自己的名义实施处分：依照法
5、律、法规规定，具体权限由省局确定。目前的法律、法规只有一个，即?工商所条例?。1个体工商户；2集贸市场：各种违法主体均可3法律、法规和规章规定。以上均不包括撤消执照。核审：以自己的名义均由法制员核审，所长审批立案和处分决定。二关于立案1、立案期限：从发现案件线索之日起7日内核查并决定是否立案；特殊情况下可延长至15个工作日。2、立案前能否取证问题：可以理由：一是28号令17条规定了对案件线索要在七个工作日内予以核查；二是28号令18条规定“立案应当填写立案审批表，同时附上相关材料投诉材料、申诉材料、举报材料、上级机关交办或者有关部门移送的材料、当事人提供的材料、监视检查报告、已核查获取的证据等
6、，由县级以上工商行政管理机关负责人批准。3、告知制度：适用于有投诉、举报和申诉的案件1不予立案告知：对不予立案的，经负责人批准后，要告知具名的投诉人、申诉人、举报人。2处理结果告知：对于立案的案件，应将处理结果告知被调查人和具名的投诉人、申诉人、举报人。3告知的方式：未作规定，自由裁量，可书面，可口头。(告知被调查人除外)4告知的期限：未作规定，按照及时的原那么掌握5是否告知诉权问题：对作出行政处分的，依法告知诉权。对不予立案、不予行政处分、销案的分以下两种情况处理：a、对一般的举报人：不告知诉权b、对有利害关系的举报人受害人、消费者、股东等：要告知诉权。三、关于调查取证1、办案人员：一般程序
7、案件不得少于2人。简易程序可以1人。由办案机构负责人指定。回避由办案机关负责人决定。2、说明身份：一般应当着装并出示执法证。3、证据的种类：一书证；二物证；三证人证言；四视听资料、计算机数据；五当事人陈述；六鉴定结论；七勘验笔录、现场笔录。4、证据审查：上述证据，应当符合法律、法规、规章等关于证据的规定，并经查证属实，才能作为认定事实的依据。23条证据的三性：1真实性：指证据是客观存在的事实，而不是主观猜测和虚假的东西。2关联性：是指证据与案件事实之间存在内在的联系。证据不仅是客观存在的事实，而且必须是与案件事实有关联的事实。3合法性：指证据必须是按照法律的要求和法定的程序取得的事实材料。5、
8、证据排除规那么：1严重违反法定程序收集的证据；2以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料。3以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据仅限于言词证据；4域外证据没有办理法定证明手续的；公证：证据形成地所在国公证机关认证：我国驻该国使领馆域外：我国法域外，包括外国和港澳台。5剥夺当事人陈述、申辩或听证权利所采用的证据；6不能正确表达意志的人所提供的证言6、证明效力大小判断：1公文文书优于其他书证；2鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言；3原件、原物优于复制件、复制品；4法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论；
9、5原始证据优于传来证据；6其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；7数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。7、关于签名盖章问题:1询问笔录：逐页签名盖章，涂改局部由被询问人签名盖章或以其他方式确认。2证明材料：由材料提供人签名盖章。3复印件:由提供人标明“经核对与原件无误，注明出证日期、证据出处。4拒绝签名：第24、25条均将“拒绝签名盖章应当注明删除，归结到第43条。8、关于抽样取证:1法律依据?行政处分法?：第三十七条二款规定“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法。?28号令?：第三十条规定“工商行政管理机关抽样取证时，应当有当
10、事人在场，办案人员应当制作抽样记录，对样品加贴封条，开具物品清单，由办案人员和当事人在封条和相关记录上签名或者盖章。法律、法规、规章或者国家有关规定对抽样机构或者方式有规定的，工商行政管理机关应当委托相关机构或者按规定方式抽取样品。2抽样的一般要求：a、办案人员应两人以上，并出示行政执法证件；b、应有当事人在场；c、抽样的方法科学，样品具有代表性。法律、法规、规章、质量标准对抽样、封样方法和样品的数量等有规定的，应遵守其规定。d、当场制作笔录，并由当事人、在场人、办案人签章。3抽样应注意的事项：a、抽样：抽样的方法、步骤、数量、工具必须符合有关技术标准的要求，样品通常不少于一式两份。b、封样：
11、抽取的样品应使用专用封签当场封样，由当事人、在场人、办案人签字盖章c、备份：以备复检的样品，可以存放在承检单位，也可以封存于被检测人处保管。d、告知申诉复检权：收到检测结果后5个工作日内通知被检测人，并告知有异议的，可在15日内向办案机关提出复检，逾期视为成认检测结果。注意：在复检申请期内不得下处分决定。e、检验机构资格审查：送检时要注意对检验机构的资格进展审查，以免出具的结论无效。4抽样取证与商品质量监测的区别a、目的不同。前者是为了个案取证，后者是定期对某种商品进展质量监测，保护不特定多数消费者的利益。b、启动程序不同。前者是由于举报、投诉以及上级交办案件等原因需要对商品质量作出鉴定；后者
12、是根据省级以上工商机关的监测方案进展的，是有方案、有组织的活动。C、抽样主体不同。前者可由工商机关的办案人员自主进展或委托检验机构进展；后者只能由承检单位抽样人员会同工商执法人员抽取。兽药封签式样品名及批号：兽生产单位：药抽样单位经手人：封被抽样单位经手人：签抽样签封日期：注：大封条长30cm，宽10cm；小封条长20cm，宽6cm。兽药抽样记录式样抽样编号口口口口口口口口口口抽样日期：年月日兽药名称：生产、配制单位或产地：规格：批号；抽样数量：效期：生产、配制或购进数量：已销售或使用数量：库存数量：被抽样单位：被抽样场所：抽样单位(盖章)抽样人签名：被抽样单位(盖章)有关负责人签名；(注：本
13、凭证一式三联，第一联存根，第二联交被抽样单位，第三联交兽药检验机构随检品卡流转)(四)关于行政强制措施1、采取强制措施应当以法律、法规为依据。(1)?行政处分法?第三十七条：先行登记保存；(2)?反不正当竞争法?第十七条：责令暂停销售；(3)?产品质量法?第十八条：查封或者扣押；(4)?商标法?第五十五条：查封或者扣押；(5)?无照经营查处取缔方法?第九条：查封、扣押；一般不超过15日，案情复杂经批准可延长15日(6)?投机倒把行政处分暂行条例?第四条：拘留；第七条：暂停支付；(7)?公司登记管理条例?第六十五条：临时拘留营业执照不超过10天；(8)?奥林匹克标志保护条例?第十一条：查封或者扣
14、押；(9)?世界博览会标志保护条例?第十条查封或者扣押；(10)?互联网上网效劳营业场所管理条例?第二十七条：查封、扣押；(11)?报废汽车回收管理方法?第十八条：查封、取缔；(13)?制止传销条例?第十四条:查封、扣押；查询和申请冻结违法资金；(不得超过30日;案件情况复杂的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人批准，可以延长15日。)(14)?直销管理条例?第三十五条：查封、扣押；(15)?工业产品生产许可证管理条例?第三十七条：查封或者扣押。(16)?国务院关于加强食品等产品平安监视管理的特别规定?第十五条：查封、扣押。辽宁省地方法规1?辽宁省实施反法规定?第16条：对可能转移、隐匿、销
15、毁的财物，可以依法封存、拘留；2?辽宁省消费者权益保护规定?第46条：依法查封、扣押有严重质量问题嫌疑的商品和工具；3?辽宁省合同监视条例?第9条：封存或扣押；28号令出台后不能引用的规章(1)国家工商局?关于制止侵犯商业秘密行为的假设干规定?第6条：经过书面保证的拘留和责令停顿销售；(2)国家工商局?关于制止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的假设干规定?第8条：收缴并销毁；(3)?国务院办公厅转发工商局等部门关于严厉打击传销和变相传销等非法经营活动意见的通知?：通知开户银行暂停其办理结算业务。2、强制措施的依据、种类、适用对象必须与所查处的违法行为相适应，并有必要的证据，不
16、得滥用。3、采取强制措施要严格履行相关手续。一是要经负责人批准；二是要当场清点，开据清单，并由当事人和办案人签名盖章；三是当场交付查封、扣押财物通知书，并告知诉权。4、保存好物品。5、注意期限。(五)关于案件调查终结报告1、违法事实成立，应予行政处分的。调查终结报告的内容应包括：当事人根本情况、违法事实、相关证据及其证明事实、案件性质、自由裁量理由、处分依据、处分建议。行政处分建议书2、销案、不予行政处分、移送其他机关或司法机关的案件，也要写出调查终结报告，说明拟作处理的理由。不用核审(六)结案的方式根据28号第45条、54条可知，行政处分案件有以下五种结案方式：1、给予行政处分：违法事实成立
17、；2、销案：违法事实不成立或超过追责期限；3、不予行政处分：违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果；4、移送其他行政机关：不属于本机关管辖；5、移送司法机关：涉嫌犯罪；(七)关于案件核审第四十六条省级工商行政管理机关可以根据本辖区的实际情况，确定辖区内各级工商行政管理机关核审案件的类型和范围。(八)关于听证1、降低了听证门槛将“对公民处以五千元、对法人或者其他组织处以五万元以上罚款修改为“对公民处以三千元、对法人或者其他组织处以三万元以上罚款。省人大、省政府有规定的从其规定。2、扩大了听证范围将没收较大数额的违法所得和非法财物纳入听证范围。公民三千、法人和其他组织三万，并处的按合计计算。违法
18、所得计算方式一一般规那么：(工商检字1989336号文件1、经销：销价进价2、生产加工：销价本钱价。本钱价是原材料购进价，不含生产加工中的其他费用。工商公字1994355号3、税金和利息：在作出处分决定前已缴纳的税金扣除，未缴纳的不扣；银行利息一律不扣除。工商检字1991245号4、应收帐款：商品已出售，货款未收到也计入违法所得。5、为违法行为提供方便条件的，以其全部收入为违法所得。二特殊规那么1、无照经营：(工商公字1994355号)1有正式票据的按一般规那么处理；2没有正式票据的，应以全部收入作为违法所得，不扣本钱；3难以确认或计算违法所得的个人无照经营案，可以工商机关确认的违法行为人的口
19、述或提供的书面清单，作为确定其经营额或违法所得的依据；4在无照经营的情况下，生产加工假冒伪劣商品，不扣生产加工本钱。(工商公字199797号)2、委托加工：以定作方实际给付承揽方的加工费或者劳务费作为违法所得，不扣其他费用。工商公字19974号3、倒卖票证：以全部销售款为违法所得，不扣除本钱。(工商检字199078号4、保险公司：扣除由法律、法规规定应当支出并已上缴国库的费用。如理赔款、未决赔款准备金、依法予提的责任准备金、再保险等费用。(工商公字1998240号)货值金额的计算1、计算公式：货值金额产品数量单件产品标价2、产品数量：包括已售出的和未售出的；3、单价产品标价：在生产领域，单件产
20、品标价应当以销售明示的单价计算；在流通领域，单件产品标价以销售者价签上标明的单价计算。3、充分表达了提高效率的原那么要求听证可以在听证告知书的送达回证上签署意见，也可以口头提出。4、充分表达了保障当事人陈述申辩权利的原那么对没有到达听证标准的案件，增加了告知后要充分听取当事人的意见；对当事人提出的事实、理由和证据，认真进展复核，成立的应当予采纳。同时，确立了不得因陈述、申辩加重处分的原那么。九关于处分决定1、确立了重大复杂案件集体决定制度。重大复杂案件的范围授权省局确定。2、处分决定书的内容增加了“采纳当事人陈述、申辩的情况和理由。3、规定了结案期限。自立案起90日结案；案情复杂的，经机关负责
21、人批准可延长30日；案情特别复杂，需要继续延期的，由有关会议集体决定。听证、公告、鉴定等时间不计入案件办理期限。十关于送达1、直接送达告知3个工作日2、委托送达3、邮寄送达：以回执上注明的收件日期为送达日期。4、公告送达：可以在全国性报纸或者办案机关所在地的省一级报纸上予以公告，也可以在工商行政管理机关公告栏张贴公告，并可以同时在工商行政管理机关网站上公告。自公揭露布之日起经过60日视为送达十一关于执行1、延期、分期缴纳罚款。1当事人提出书面申请；2办案机关负责人批准；3书面告知延期或者分期的期限。2、建立健全罚没物资管理制度。具体方法授权省局制定。3、退还拘留物资。1通知当事人3个月内领取，当事人不明的，公告通知6个月内领取财物。2认领期限届满后，无人认领的，变价并将变价款保存在工商机关专门帐户上。3自处理物品之日起一年内仍然无人认领的，扣除必要费用上缴财。十二关于立卷1、正卷：一立案审批表；二行政处分决定书；三对当事人制发的其他法律文书；四送达回证；五听证笔录；六证据材料；七财物处理单据；八其它有关材料。2、副卷：一投诉、申诉、举报等案源材料；二调查终结报告及批件；三核审意见；四听证报告；五其它有关材料。完毕语大家为全省工商系统法制工作付出了青春和汗水，谢谢大家！有问题请在省局电子政务网“业务软件应用指导案件子系统栏目发表，我们会及时给予解答，也欢送大家登陆讨论！谢谢
